Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 27.09.2010 по делу n 07АП-7531/10. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

изложенного следует, что для целей исчисления и уплаты в бюджет НДС лицами, не являющимися налогоплательщиками, имеет значение факт передачи покупателю товаров (работ, услуг) счетов-фактур с выделенным в них НДС.

Из материалов дела усматривается, что заявителем выставлялись и направлялись в адрес контрагентов счета-фактуры с выделенным НДС на общую сумму в размере 4042114,55 руб., в связи с чем у налогового органа по результатам проверки возникла в силу изложенных норм обязанность исчислить и предложить налогоплательщику перечислить данную сумму налога в бюджет.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о том, что налоговый орган действовал в рамках полномочий, предоставленных ему налоговым законодательством, и в соответствии с требованиями налогового законодательства.

Данный вывод суда согласуется с правовой позицией высказанной в Определении ВАС РФ от 27.04.2010 года №ВАС-4888/10, согласно которого ВАС РФ признал, что в соответствии с положениями пункта 5 статьи 173 Кодекса в случае выставления покупателю счета-фактуры с выделением суммы налога на добавленную стоимость лицами, не являющимися налогоплательщиками, или налогоплательщиками, освобожденными от исполнения обязанностей по уплате данного вида налога, сумма налога, подлежащая уплате в бюджет определяется как полученная от покупателей по счетам-фактурам. На основании названного правового положения признан правильным вывод о том, что общество, не являющееся плательщиком налога на добавленную стоимость, в связи с выставлением им в счета-фактуры налога на добавленную стоимость и его получением от покупателей обязано перечислить в бюджет полученную сумму налога, и признано правильным доначисление налога на добавленную стоимость в связи с невыполнением обществом положений пункта 5 статьи 173 Налогового Кодекса Российской Федерации.

Довод общества о том, что в вышеназванных счетах - фактурах были ошибочно выделены суммы НДС и на момент рассмотрения спора в суде им были исправлены и представлены все счета-фактуры без выделенных сумм НДС не может быть принят во внимание по следующим основаниям.

Судом первой инстанции правильно установлено, что представленные представителями ООО «Юником» в судебное заседание вновь изготовленные счета-фактуры, являющиеся, по мнению заявителя, исправленными счетами-фактурами относительно тех, которые исследовались налоговым органом в ходе выездной налоговой проверки, не содержат указаний на их исправление, заверенных надлежащим образом в порядке, установленном пунктом 29 Правил ведения журнала учета полученных и выставленных счетов-фактур, книг покупок и книг продаж при расчетах по налогу на добавленную стоимость, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 02.12.2000 №914.

Также не принимается довод общества о недопустимости представленных налоговым органом копий счетов – фактур, как подписанных неуполномоченными на то представителями контрагентов, поскольку, как следует из материалов дела в суд первой инстанции были представлены копии доверенностей от контрагентов заявителя – УЖКХ ТиС на Тюменцеву Г.С. и от ООО ПКФ «БЕТТА» на Николаенко А.В., согласно которых данные представители вправе были заверять спорные счета-фактуры.

Учитывая изложенное, апелляционный суд соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что оспариваемое решение налогового органа в части доначисления заявителю НДС в указанном размере является законным и обоснованным.

Кроме того, как определено в нормах статьи 207 НК РФ, налогоплательщиками НДФЛ признаются физические лица, являющиеся налоговыми резидентами Российской Федерации, а также физические лица, получающие доходы от источников, в Российской Федерации, не являющиеся налоговыми резидентами Российской Федерации.

В соответствии со статьей 208 НК РФ, к доходам от источников в Российской Федерации относятся в том числе: дивиденды и проценты, полученные от российской организации, а также проценты, полученные от российских индивидуальных предпринимателей и (или) иностранной организации в связи с деятельностью ее обособленного подразделения в Российской Федерации; вознаграждение за выполнение трудовых или иных обязанностей, выполненную работу, оказанную услугу, совершение действия в Российской Федерации, а также иные доходы, получаемые налогоплательщиком в результате осуществления им деятельности в Российской Федерации, которые согласно статье 209 данного Кодекса признаются объектом обложения НДФЛ по ставкам 9% и 13% соответственно (пункты 4 и 1 статьи 224 НК РФ).

Пунктом 2 статьи 214 НК РФ установлено, что в случае, когда источником дохода налогоплательщика, полученного в виде дивидендов, является российская организация, эта организация признается налоговым агентом и определяет сумму налога отдельно по каждому налогоплательщику применительно к каждой выплате указанных доходов по ставке, предусмотренной пунктом 4 статьи 224 НК РФ, в порядке, предусмотренном статьей 275 НК РФ.

В силу положений пункта 1 статьи 43 НК РФ, дивидендом признается любой доход, полученный акционером (участником) от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения (в том числе в виде процентов по привилегированным акциям), по принадлежащим акционеру (участнику) акциям (долям) пропорционально долям акционеров (участников) в уставном (складочном) капитале этой организации.

Порядок распределения прибыли общества с ограниченной ответственностью определен статьей 28 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», в соответствии с которой  общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества. Решение об определении части прибыли общества, распределяемой между участниками общества, принимает общее собрание участников общества. Часть прибыли общества, предназначенная для распределения между его участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале общества.

Определение чистой прибыли осуществляется в соответствии с Планом счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организаций и Инструкцией по применению Плана счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организаций, утвержденными приказом Министерства финансов Российской Федерации от 31.10.2000 №94н.

Как правильно установлено судом первой инстанции и подтверждается материалами дела, Общество применяет упрощенную систему налогообложения с объектом налогообложения - доходы.

Статьей 4 Федерального закона от 21.11.1996 №129-ФЗ "О бухгалтерском учете" определено, организации, применяющие упрощенную систему налогообложения, ведут учет доходов и расходов в порядке, установленном главой 26.2 НК РФ, а также ведут учет основных средств и нематериальных активов в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации о бухгалтерском учете. При этом организации, применяющие упрощенную систему по всем осуществляемым видам деятельности, не обязаны представлять в налоговый орган по месту учета бухгалтерскую отчетность в соответствии с названным выше законом.

Вместе с тем,  для организаций, применяющих упрощенную систему налогообложения, но выплачивающих дивиденды, ведение бухгалтерского учета является необходимым условием для осуществления соответствующих выплат, что указано Министерством финансов Российской Федерации в письме от 11.03.2004 №04-02-05/3/19 «О порядке расчета чистой прибыли организациями, применяющими упрощенную систему налогообложения».

При этом суд первой инстанции сделал правильный вывод относительно того, что вывод Министерства финансов Российской Федерации в этом письме в отношении акционерных обществ в полной мере распространяется и на общества с ограниченной ответственностью, что следует из статей 28, 29 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", а также установленного правилами бухгалтерского учета порядка определения чистой прибыли.

Таким образом, организация, применяющая упрощенную систему налогообложения и принявшая решение о распределении чистой прибыли между участниками, должна определить чистую прибыль в соответствии с правилами бухгалтерского учета.

Статьей  346.11 НК РФ определено, что, организации и индивидуальные предприниматели, применяющие упрощенную систему налогообложения, не освобождаются от исполнения обязанностей налоговых агентов, предусмотренных статьей 24 НК РФ.

Налоговые агенты обязаны правильно и своевременно исчислять, удерживать из средств, выплачиваемых налогоплательщикам, и перечислять в бюджеты (внебюджетные фонды) соответствующие налоги.

В соответствии со статьей  29 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" установлены ограничения распределения прибыли общества между участниками общества и ограничения выплаты прибыли общества участникам общества.

Так, общество не вправе принимать решение о распределении прибыли между участниками общества, если на момент принятия такого решения стоимость чистых активов общества была меньше величины его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размеров в результате принятия такого решения. Общество также не может выплачивать своим участникам прибыль, решение о распределении которой принято между ними, если на момент выплаты стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размера в результате выплаты.

Согласно статье 20 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", стоимость чистых активов общества определяется в порядке, установленном федеральным законом и издаваемыми в соответствии с ним нормативными актами.

В связи с тем, что порядок определения стоимости чистых активов общества с ограниченной ответственностью нормативно-правовыми актами не урегулирован, в соответствии с частью 6 статьи 13 АПК РФ подлежит применению по аналогий Порядок оценки стоимости чистых активов акционерных обществ, утвержденный совместным приказом Министерства финансов Российской Федерации и Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 29.01.2003 №10Н; №03-6/ПЗ.

В соответствии с пунктами 1 и 2 названного Порядка, оценка имущества, средств в расчетах и других активов и пассивов акционерного общества производится с учетом требований нормативных правовых актов по бухгалтерскому учету. При этом под стоимостью чистых активов акционерного общества понимается величина, определяемая путем вычитания из суммы активов акционерного общества, принимаемых к расчету, суммы его пассивов, принимаемых.к расчету. Для оценки стоимости чистых активов акционерного общества составляется расчет по данным бухгалтерской отчетности.

Учитывая изложенное, для оценки чистых активов общества с ограниченной ответственностью составляется расчет на основании данных бухгалтерской отчетности.

Общество, применяющее упрощенную систему налогообложения и выплачивающее дивиденды, обязано вести бухгалтерский учет для целей определения чистой прибыли и стоимости чистых активов.

Как следует из материалов дела, Общество не вело бухгалтерской отчетности для указанных целей, в связи с чем в ходе выездной налоговой проверки отказалось от исполнения соответствующего требования налогового органа об ее предоставлении.

Фактически Общество производило выплаты в пользу своих участников на основании решений, не основываясь при этом на данных бухгалтерского учета по определению чистой прибыли и чистых активов по результатам отчетных (налоговых) периодов.

Лишь при рассмотрении дела в суде ООО "Юником" составило соответствующие бухгалтерские балансы с отчетами о прибылях и убытках.

Судом первой инстанции правильно установлено, что  Общество имело по итогам вышеназванных отчетных периодов чистую прибыль, которая могла направляться на выплату дивидендов своим участникам.

Вместе с тем, в рассматриваемом случае должно быть учтено, что из вышеназванных решений участников Общества не усматривается, что на выплату дивидендов направлялась чистая прибыль, определенная по результатам отчетного (налогового) периода.

Так, согласно протокола №7 от 22.06.2007, по сообщению главного бухгалтера ООО «Юником» Позняк Н.А.: выручка за 2006 год составляет 3117 тыс.руб., стоимость чистых активов 5909 тыс.руб., выручка за первое полугодие 2007 года составляет 1600 тыс.руб., стоимость чистых активов 4646 тыс.руб. Участники Общества решили: начислить дивиденды в сумме 2200 тыс. рублей, по 1100 тыс. рублей каждому из учредителей.

Согласно протокола №12 от 22.06.2007 года, по сообщению главного бухгалтера ООО «Юником» Позняк Н.А.: выручка за 2007 год составляет 12720 тыс.руб., стоимость чистых активов по предварительным подсчетам 9200 тыс.руб. Участники Общества решили: начислить дивиденды в сумме 1997,804 тыс.рублей, но 998,902 тыс.руб. каждому из учредителей.

Согласно протокола №9 от 10.09.2007 года, по сообщению главного бухгалтера ООО «Юником» Позняк Н.А.: выручка за девять месяцев 2007 года составляет 7889 тыс. руб., стоимость чистых активов 5212 тыс.руб. Участники Общества решили: начислить дивиденды в сумме 500 тыс.рублей по 250 тыс.руб. каждому из учредителей.

Согласно протокола №3 от 03.03.2008 года, по сообщению директора ООО «Юником» Сбитнева Р.В.: выручка за два месяца 2008 года составляет 2000 тыс.руб., стоимость чистых активов 5504 тыс.руб. Участники Общества решили: начислить дивиденды в сумме 220 тыс.рублей по 110 тыс.руб. каждому из учредителей.

Таким образом, из указанных документов усматривается, что дивиденды выплачивались фактически из выручки Общества за произвольно определенный период, не обязательно отчетный, как, например, за 2 месяца 2008 года, при этом чистая прибыль вообще не упоминается в вышеназванных протоколах.

Так, если Общество избирает иной источник выплат, кроме прибыли, остающейся после налогообложения, определенной соответственно по итогам отчетного (налогового) периода, как это обусловлено пунктом 1 статьи 43 НК РФ, они не могут рассматриваться в качестве дивидендов.

При этом, из материалов дела не усматривается соблюдение участниками ООО «Юником» при принятии решений о выплате дивидендов ограничения, установленные статьей 29 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", относительно соотношения стоимости чистых активов Общества и его уставного капитала, препятствующие такой выплате.

Согласно ст.29 Федерального закона от 08.02.1998 №14-ФЗ установлены ограничения распределения прибыли общества между участниками общества и ограничения выплаты прибыли общества участникам Общества. Так, общество не вправе принимать решение о распределении прибыли между участниками общества, если на момент принятия такого решения стоимость чистых активов общества была меньше величины его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размеров в результате принятия такого решения. Общество также не может выплачивать своим участникам прибыль, решение о распределении