Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 21.10.2010 по делу n 07АП-7499/10(2,3). Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить определение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки, 24.

  П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                  Дело №07АП-7499/10 (2, 3)

(№А03-12404/2009)

Резолютивная часть постановления объявлена 20 октября 2010 года

Полный текст постановления изготовлен 22 октября 2010 года

Седьмой арбитражный апелляционный суд

в составе: председательствующего Емашовой Л.Н.

судей: Логачева К.Д., Усенко Н.А.

при ведении протокола судебного заседания судьей Усенко Н.А.

при участии:

от    конкурсного управляющего: Тимченко С.Н., по доверенности от 16.09.2010, паспорт

от заинтересованных лиц:

ООО Коммерческий банк  «Алтайэнергобанк» : Муканов В.И., по доверенности  от 28.06.2010,

от Управления  Федеральной службы  государственной регистрации, кадастра и картографии по Алтайскому краю: без участия (извещено),

от   ИП Шмакова Г.Н.: без участия (извещен),

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы Общества с ограниченной ответственностью Коммерческий банк  «Алтайэнергобанк»  и  ИП Шмакова Г.Н.

на определение Арбитражного суда  Алтайского края от 16.08.2010 по делу №А03-12404/2009 (судья  Овчинников Ю.В.)

по заявлению конкурсного управляющего индивидуального предпринимателя Горемыкина Дмитрия Александровича о признании соглашения об отступном от 28.08.2009 недействительным и применении последствий недействительности сделки,

с участием  лица, в отношении  которого совершена оспариваемая сделка – Общества с ограниченной ответственностью Коммерческий банк «Алтайэнергобанк»,

к участию  в деле в качестве  заинтересованных лиц привлечены:

Управление  Федеральной службы  государственной регистрации, кадастра и картографии по Алтайскому краю,  ИП Шмаков  Г.Н.

УСТАНОВИЛ:

Конкурсный управляющий индивидуального предпринимателя Горемыкина Дмитрия Александровича  обратился в Арбитражный суд Алтайского края с заявлением  о признании недействительным соглашения об отступном от 28.08.2009, заключенного индивидуальным предпринимателем Горемыкиным Д.А. и обществом с ограниченной ответственностью Коммерческий банк «Алтайэнергобанк»,  а так же применить последствия недействительности сделки - возвратить имущество в конкурсную массу: Обязать общество с ограниченной ответственностью Коммерческий банк «Алтайэнергобанк» передать конкурсному управляющему индивидуального предпринимателя Горемыкина Д.А. следующее имущество:  здание инкубатора площадь: общая - 2262,2 кв.м., номер объекта:22:33:030203:0341:01:232:002:000074120:1500:20000 (кадастровый) (Алтайский край, Первомайский район, (примерно в 1250 м. по направлению на юго-восток от ориентира п.Сибирский), стоимостью 17 072 000 рублей; здание санпропускника, площадь: - 140,6 кв.м., номер объекта: 22:33:030203:0341:01:232:002:000074120:1704:20000 (кадастровый). (Алтайский край, Первомайский район, (примерно в 1250 м. по направлению на юго-восток от ориентира п. Сибирский), стоимостью 391 000 рублей;  здание трансформаторной подстанции (ТП №110), площадь: общая-41,6 кв. м. номер объекта: 22:33:030203:0341:01:232:002:000074120:1000:20000(кадастровый). (Алтайский край, Первомайский район, (примерно в 1250 м. по направлению на юго-восток от ориентира п.Сибирский), стоимостью 134 000рублей;  задние дизельной, площадь: общая – 91,9 кв.м., номер объекта: 22:33:030203:0341:01:232:002:000074120:0500:20000 (кадастровый). (Алтайский край, Первомайский район, (примерно в 1250 м. по направлению от ориентира п.Сибирский), стоимостью 264 000 руб.;  земельный участок, на котором расположены указанные здание инкубатора, здание санпропускника, здание трансформаторной подстанции, здание дизельной, кадастровый номер 22:33:030203:0341, общей площадью 88845 кв.м., адрес: Алтайский край, Первомайский район, (примерно в 1250 м. по направлению на юго-восток от ориентира п.Сибирский), категория земель: земли сельскохозяйственного назначения, стоимостью 3 242 000 руб.

Заявитель также просит обязать Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Алтайскому краю погасить записи: №22-22-14/034/2009-381, №22-22-14/034/2009-382, №22-22-14/034/2009-383, №22-22-14/034/2009-384, №22-22-14/034/2009-385 от 04 сентября 2009 года о праве собственности общества с ограниченной ответственностью Коммерческий банк «Алтайэнергобанк» в Едином реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним и восстановить записи: № 22-22-14/015/2007-176, № 22-22-14/015/2007-177, № 22-22-14/015/2007-181, № 22-22-14/015/2007-182, № 22-22-14/016/2007-236, о праве собственности индивидуального предпринимателя Горемыкина Д.А. на здания инкубатора, санпропускника, трансформаторной подстанции, дизельной, на земельный участок.

Определением Арбитражного суда Алтайского края от 26.03.2010 к участию в деле в качестве заинтересованного лица привлечено Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Алтайскому краю, г.Барнаул Алтайского края.

Определением арбитражного суда от 13.07.2010 к участию в деле в качестве заинтересованного лица привлечен индивидуальный предприниматель Шмаков Геннадий Николаевич.

Определением Арбитражного суда  Алтайского края от 16.08.2010  производство по заявлению конкурсного управляющего индивидуального предпринимателя Горемыкина Дмитрия Александровича  в части требования обязать Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Алтайскому краю, г.Барнаул Алтайского края, погасить записи: №22-22-14/034/2009-381, №22-22-14/034/2009-382, №22-22-14/034/2009-383, №22-22-14/034/2009-384, №22-22-14/034/2009-385 от 04 сентября 2009 года о праве собственности общества с ограниченной ответственностью Коммерческий банк «Алтайэнергобанк» в Едином реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним и восстановить записи: № 22-22-14/015/2007-176, № 22-22-14/015/2007-177, № 22-22-14/015/2007-181, № 22-22-14/015/2007-182, № 22-22-14/016/2007-236, о праве собственности индивидуального предпринимателя Горемыкина Д.А. на здания инкубатора, санпропускника, трансформаторной подстанции, дизельной, на земельный участок прекращено, в связи с отказом заявителя от заявления. Соглашение об отступном от 28.08.2009, заключенное индивидуальным предпринимателем Горемыкиным Д.А. и  ООО Коммерческий банк «Алтайэнергобанк»  признано недействительным. Применены последствия недействительности сделки:  с ООО Коммерческий банк «Алтайэнергобанк»   в пользу индивидуального предпринимателя Горемыкина Дмитрия Александровича в лице конкурсного управляющего Аксенова Николая Ивановича взыскано  6 795 955,17 руб. Суд обязал восстановить задолженность индивидуального предпринимателя Горемыкина Д.А. перед  ООО Коммерческий банк «Алтайэнергобанк»  по кредитному договору № Б-6 от 29.01.2008 в сумме 6 795 955,17 руб., в том числе 6 400 000 руб. основного долга и 395 955,17 руб. процентов.

ООО Коммерческий банк  «Алтайэнергобанк»  и  ИП Шмаков Г.Н. не согласились с определением Арбитражного суда  Алтайского края от 16.08.2010, обратились с апелляционными жалобами, в которых просят его отменить и принять по делу новый судебный акт, ссылаясь на нарушение норм материального права.

В обоснование апелляционной жалобы ООО Коммерческий банк  «Алтайэнергобанк»  указывает, что при заключении   соглашения об отступном  отсутствовал  признак неравноценного  встречного  исполнения  обязательств, установленный статьей 61.2 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)». Индивидуальным предпринимателем Горемыкиным  Д.А. как до заключения  соглашения  об отступном, так и после  подписания  велась  обычная  хозяйственная  деятельность, поступали денежные  средства, производились  перечисления, следовательно,  отсутствовал   признак неплатежеспособности должника.   Судом не применен  пункт 3 статьи 61.3 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)». Кроме того, судом нарушен   принцип  реституции,  приведения   сторон в первоначальное  положение (последствия  признания недействительности сделки).  Таким образом, судом неверно  истолкован  закон (статья 167 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Апелляционная жалобы ИП Шмакова  Геннадия Николаевича мотивирована тем, что суд не дал оценки  имеющимся в деле  доказательствам, свидетельствующим  о том, что  на момент заключения сделки об отступном (на 28.08.2009) должник был платежеспособен. В материалах дела имеется  достаточно доказательств надлежащего  финансового положения должника. В связи с чем,  суд  необоснованно  применил пункт 2 статьи 61.3 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)».

В порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации конкурсный управляющий индивидуального предпринимателя Горемыкина Дмитрия Александровича Аксенов Н.И. представил отзывы на апелляционные жалобы, в которых  просит оставить определение Арбитражного суда Алтайского края  от 16.08.2010 по делу №А03-121404/2009 без изменения, апелляционные жалобы – без удовлетворения. Считает обжалуемое определение  законным и обоснованным.

В соответствии с частью  5   статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд считает возможным  рассмотреть дело в отсутствие не явившихся представителей Управления  Федеральной службы  государственной регистрации, кадастра и картографии по Алтайскому краю, и  ИП Шмакова  Г.Н.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционных жалоб и отзывы на них, заслушав участников процесса, проверив в соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность определения Арбитражного суда  Алтайского края от 16.08.2010, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционных жалоб.

Как следует из материалов дела, решением Арбитражного суда Алтайского края от 22.03.2010 индивидуальный предприниматель Горемыкин Дмитрий Александрович признан несостоятельным (банкротом) и в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Аксенов Н.И.

28.08.2009 между индивидуальным предпринимателем Горемыкиным Дмитрием Александровичем и ООО Коммерческий банк «Алтайэнергобанк» заключено соглашение об отступном, по условиям которого  стороны договорились о прекращении обязательств индивидуального предпринимателя Горемыкина Д.А., вытекающих из кредитного договора № Б-6 от 29.01.2008, заключенного между индивидуальным предпринимателем Горемыкиным Д.А. и ООО Коммерческий банк «Алтайэнергобанк», дополнительного соглашения от 01.12.2008 к кредитному договору № Б-6 от 29.01.2008 путем предоставления индивидуальным предпринимателем Горемыкиным Д.А. отступного в соответствии с условиями соглашения (пункт 1.1 соглашения).

Согласно пункту 1.2 соглашения об отступном от 28.08.2009, индивидуальный предприниматель Горемыкин Д.А. обязался передать в собственность ООО Коммерческий банк «Алтайэнергобанк» принадлежащие ему на праве собственности следующие объекты недвижимости: - здание инкубатора площадь: общая – 2262,2 кв.м., номер объекта 22:33:030203:0341:01:232:002:000074120: 1500: 20000 (кадастровый) (Алтайский край, Первомайский район, (примерно в 1250 м. по направлению на юго-восток от ориентира п.Сибирский); - здание санпропускника, площадь: - 140,6 кв.м., номер объекта: 22:33:030203:0341:01:232:002:000074120:1704:20000 (кадастровый). (Алтайский край, Первомайский район, (примерно в 1250 м. по направлению на юго-восток от ориентира п. Сибирский); - здание трансформаторной подстанции (ТП №110), площадь: общая-41,6 кв. м. номер объекта: 22:33:030203:0341:01:232:002:000074120:1000:20000(кадастровый). (Алтайский край, Первомайский район, (примерно в 1250 м. по направлению на юго-восток от ориентира п.Сибирский); - задние дизельной, площадь: общая – 91,9 кв.м., номер объекта: 22:33:030203:0341:01:232:002:000074120:0500:20000 (кадастровый). (Алтайский край, Первомайский район, (примерно в 1250 м. по направлению от ориентира п.Сибирский); - земельный участок, на котором расположены указанные здание инкубатора, здание санпропускника, здание трансформаторной подстанции, здание дизельной, кадастровый номер 22:33:030203:0341, общей площадью 88845 кв.м., адрес:  Первомайский район, (примерно в 1250 м. по направлению на юго-восток от ориентира п.Сибирский), категория земель: земли сельскохозяйственного назначения.

Пунктом 1.4 соглашения об отступном от 28.08.2009 предусмотрено, что отступное полностью покрывает все требования ООО Коммерческий банк «Алтайэнергобанк» в отношении индивидуального предпринимателя Горемыкина Д.А. по обязательствам, указанным в пункте 1.1 соглашения, а именно, по кредитному договору № Б-6 от 29.01.2008, заключенному между индивидуальным предпринимателем Горемыкиным Дмитрием Александровичем и обществом с ограниченной ответственностью Коммерческий банк «Алтайэнергобанк», дополнительного соглашения от 01.12.2008г. к кредитному договору № 6 от 29.01.2008г., на сумму 6 795 955,17 руб., из них 6 400 000 руб. основной долг, 395 955,17 руб. проценты.

Полагая, что соглашение об отступном от 28.08.2009   недействительно и повлекло за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, конкурсный управляющий обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением о признании сделки  недействительной на основании статей 61.2, 61.3 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)».

Оценив представленные сторонами доказательства, арбитражный суд первой инстанции пришел к выводу об обоснованности заявленных конкурсным управляющим требований.

В соответствии со статьей 61.3. Закона о банкротстве, сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности при наличии одного из следующих условий: сделка направлена на обеспечение исполнения обязательства должника или третьего лица перед отдельным кредитором, возникшего до совершения оспариваемой сделки; сделка привела или может привести к изменению очередности удовлетворения требований кредитора по обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки; сделка привела или может привести к удовлетворению требований, срок исполнения которых к моменту совершения сделки не наступил, одних кредиторов при наличии не исполненных в установленный срок обязательств перед другими кредиторами; сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности