Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 23.11.2010 по делу n 07АП-8903/10. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки 24.

  П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                               Дело № 07АП-8903/10

24 ноября 2010 г.

Резолютивная часть постановления объявлена 23 ноября 2010г.

Полный текст постановления изготовлен 24  ноября  2010г.

Седьмой Арбитражный апелляционный суд  в составе:

председательствующего Усаниной Н.А.

судей Бородулиной И.И.,  Ждановой Л.И.     

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Зинченко Ю.В.  с использованием  средств аудиозаписи

при участии:

от заявителя: Николаев М.В. по доверенности от 10.12.2009г., Анзелевич  П.Б. по доверенности от 10.12.2009г.

от заинтересованного лица: Портнова Е.Н. по  доверенности от 22.11.2010г., Немкин О.В.   по доверенности от 28.09.2010г., Заляйс И.В.  по доверенности от 11.01.2010г.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу

общества с ограниченной ответственностью «Покровское»

на Решение  Арбитражного суда Кемеровской области 

от 11 августа 2010 года по делу №А27-5263/2010 (судья Семенычева Е.И.) 

по  заявлению общества с ограниченной ответственностью «Покровское»

к Межрайонной Инспекции Федеральной налоговой службы №1 по Кемеровской области 

о признании недействительным решения  от 21.12.2009г. №20 в части 

У С Т А Н О В И Л:

Общество с ограниченной ответственностью «Покровское»  (далее ООО «Покровское», налогоплательщик, общество) обратилось в арбитражный суд Кемеровской области с заявлени­ем о признании недействительным решения  Межрайонной Инспекции Федеральной налоговой службы №1 по Кемеровской области  (далее - Инспекция, налоговый орган) от 21.12.2009г.  №20  в части доначисления налога на прибыль - 3 112 131 руб., пени по налогу на прибыль – 752 142,56 руб., привлечения к ответственности в виде штрафа по налогу на прибыль – 622 426,6 руб.;  единого социального налога - 165 546 руб., пени по единому социальному налогу - 88 896,68 руб., привлечения к ответственности в виде штрафа по единому социальному налогу - 33 109 руб.; пени по страховым взносам на выплату страховой части трудовой пенсии - 74 495,97 руб.;  транспортного налога - 437 094 руб., пени по транспортному налогу - 127 230,12 руб., привлечения к ответственности, предусмотренной статьей 122 НК РФ в виде штрафа по транспортному налогу - 87 418,8 руб., привлечения к ответственности, предусмотренной статьей 119 НК РФ в виде штрафа по транспортному налогу - 293 878 руб.; привлечения к ответственности в виде штрафа по налогу на добавленную стоимость - 868 537 руб.

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 11.08.2010г. заявленные требования удовлетворены частично, решение Инспекции признано недействительным в части привлечения к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 НК РФ в виде штрафа в размере 868 537 рублей, в связи с неуплатой налога на добавленную стоимость по уточненной налоговой декларации за 4 квартал 2008 года.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО «Покровское»  подало апелляционную жалобу, в которой просит решение Арбитражного суда Кемеровской  области  от 11.08.2010г. отменить в части отказа в удовлетворении требований и принять новый судебный акт, которым требования ООО «Покровское» удовлетворить,  в том числе, по следующим основаниям:

- заявителем правомерно учтена выручка (доход) по операциям  передачи зерна ООО «Алчедат» в декабре 2007г., а также расход в виде себестоимости зерна в 2007г.,  фактически зерно в 2007г. осталось на складе ООО «Покровское», но в то же время  право собственности на него перешло ООО «Алчедат», соответственно,  налогоплательщик, не обязан учитывать выручку (доход) в 2008г.;

- вывод суда о не включении Обществом в доходы по налогу на прибыль при переходе с уплаты единого сельхозналога на общим режим налогообложения дебиторской задолженности по состоянию на 01.01.2007г. в размере 4 569 332 руб. не соответствует статье 346.6 НК РФ (пункты 7, 7.1), доход признается только в случае погашения задолженности (оплаты), в тоже время значительная сумма спорной дебиторской задолженности не была погашена, что исключает возникновение налогооблагаемого дохода.

Инспекция в представленном на апелляционную жалобу отзыве, ее представители в суде апелляционной инстанции просят решение суда оставить  без изменения, указав на не подтверждение налогоплательщиком факта реализации пшеницы ни в адрес ООО «Чебулинское», ни в адрес ООО «Алчедат»; дебиторская задолженность по контрагентам - покупателям, образовавшаяся по состоянию на 01.01.2007г. (в период применения ЕСХН), должна включаться в доходы по налогу на прибыль организаций на дату  перехода на общий режим налогообложения, т.е. учитываться при определении налоговой базы по налогу на прибыль за 1 квартал 2007г.

Проверив законность и обоснованность решения арбитражного суда первой инстанции в порядке части 5 статьи 268 АПК РФ, изучив доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, заслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения решения арбитражного суда Кемеровской области от 11 августа 2010г.  в обжалуемой части.

Как следует из материалов дела, по результатам выездной налоговой проверки решением №20 от 21.12.2009г. ООО «Покровское» привлечено к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 НК РФ  в виде штрафа в размере 748 405,60 руб. за неуплату налога на прибыль, 39 809,20 руб.  за неуплату налога на добавленную стоимость, 87 418, 80 руб. за неуплату транспортного налога, 33 109 руб.  за неуплату единого социального налога, 868 537 руб.  за неуплату налога на добавленную стоимость по уточненной налоговой декларации; к ответственности, предусмотренной пунктом 2 статьи 119 НК РФ в виде штрафа в размере 293 878 руб.  за не представление налоговой декларации по транспортному налогу; к ответственности, предусмотренной статьей 123 НК РФ в виде штрафа в размере 24 508 руб. за неправомерное неперечисление сумм налога на доходы физических лиц; к ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 126 НК РФ в виде штрафа в размере 50 рублей за не представление расчета по авансовым платежам по транспортному налогу; Обществу предложено уплатить недоимку по налогу на прибыль в сумме 3 742 028 руб., налогу на добавленную стоимость в сумме 199 046 руб., единому социальному налогу в сумме 165 546 руб., транспортному налогу в сумме 437 094 руб., налогу на доходы физических лиц в сумме 118 228 руб., пени в связи с несвоевременной уплатой налогов в размере 1 299 369,44 руб.

Решением Управления Федеральной налоговой службы по Кемеровской области от 19.03.2010 №183 апелляционная жалоба общества удовлетворена частично; решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 1 по Кемеровской области от 21.12.2009 № 20 изменено в части отмены налога на прибыль организаций за 2007 год в размере 629 897 руб., пени в размере 296 212,43 руб., привлечения к ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 НК РФ  за  неуплату налога на прибыль организаций за 2007 год в размере 125 979 руб., в остальной части решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №1 по Кемеровской области от 21.12.2009 №20 утверждено.

Полагая указанное решение незаконным и нарушающим его законные права и интересы, ООО «Покровское» обратилось в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленных ООО «Покровское» требований в обжалуемой части, суд  первой инстанции исходил из отсутствия документального подтверждения Обществом реализации зерна в адрес ООО «Алчедат» на сумму 10 909 100 руб. без НДС в количестве 2000 тн. по товарной накладной №6 от 28.12.2007г.; поскольку с 01.01.2007г. налогоплательщик перешел с уплаты единого сельскохозяйственного налога на общий  режим налогообложения, исчисляя налог на прибыль с использованием метода начисления, он должен был применить правила пп.1 п.7 ст.346.6 НК РФ и отразить в составе доходов дебиторскую задолженность, сложившуюся по состоянию на 01.01.2007г.     

Следуя решению Инспекции, основанием доначисления налога на прибыль за 2007 год послужило  необоснованное применение ООО «Покровское»  налоговой льготы в виде ставки налога на прибыль в размере 0% на основании статьи 2.1 Федерального закона №110-ФЗ (в редакции Федерального закона от 13.03.2006 № 39-ФЗ), так как в нарушение статей 249, 250, 252, 271 НК РФ завышены доходы от реализации в сумме 9 778 805 руб., завышены расходы, уменьшающие сумму доходов на 13 517 861 руб., занижены внереализационные доходы на сумму 5 569 332 руб., и завышены внереализационные расходы на сумму 6 262 602 руб., что привело к завышению в общей доле доходов процентного соотношения доли выручки, полученной от реализации сельскохозяйственной продукции, в частности, установлено, что доля дохода от реализации сельскохозяйственной продукции в общем доходе составила 66,5 %, собственной продукции 39,1%, в связи с чем, налоговый орган пришел к выводу об утрате обществом статуса сельскохозяйственного производителя в целях исчисления налогов.

В силу  статьи  247 НК РФ объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком, под которой для российских организаций признаются полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов.

В соответствии со статьей 3  Федерального Закона от 29.12.2006 № 264-ФЗ «О развитии сельского хозяйства»  вступившего в законную силу с 01.01.2007г.,  сельскохозяйственными товаропроизводителями признаются организация, индивидуальный предприниматель, осуществляющие производство сельскохозяйственной продукции, ее первичную и последующую (промышленную) переработку (в том числе на арендованных основных средствах) в соответствии с перечнем, утверждаемым Правительством Российской Федерации, и реализацию этой продукции при условии, что в общем доходе сельскохозяйственных товаропроизводителей доля от реализации этой продукции составляет не менее чем 70 процентов в течение календарного года.

Согласно статье 2.1 Федерального Закона от 06.08.2001г. №110-ФЗ  с изменения  от 24.07.2007г. №216-ФЗ  с 1 января 2008 года по 31 декабря 2014 года под сельскохозяйственными товаропроизводителями, не перешедшими на систему налогообложения для сельскохозяйственных товаропроизводителей (единый сельскохозяйственный налог), по деятельности, связанной с реализацией произведенной ими сельскохозяйственной продукции, а также с реализацией произведенной и переработанной данными организациями собственной сельскохозяйственной продукции, понимаются сельскохозяйственные товаропроизводители, отвечающие критериям, предусмотренным пунктом 2 статьи 346.2 части второй Налогового кодекса Российской Федерации.

В силу пункта 2 статьи 346.2 НК РФ  сельскохозяйственными товаропроизводителями признаются организации и индивидуальные предприниматели, производящие сельскохозяйственную продукцию, осуществляющие ее первичную и последующую (промышленную) переработку (в том числе на арендованных основных средствах) и реализующие эту продукцию, при условии, если в общем доходе от реализации товаров (работ, услуг) таких организаций и индивидуальных предпринимателей доля дохода от реализации произведенной ими сельскохозяйственной продукции, включая продукцию ее первичной переработки, произведенную ими из сельскохозяйственного сырья собственного производства, составляет не менее 70 процентов.

Как установлено налоговым органом в ходе проверки, налогоплательщиком в налоговой декларации по налогу на прибыль организаций за 2007 год отражено: доход от реализации - 36 685 510 руб., расходы, уменьшающие сумму дохода от реализации 29 949 395 руб., внереализационный доход - 17 103 265 руб., внереализационные расходы - 23 818 587 руб., налоговая ставка - 0 процентов.

В ходе проверки установлено завышение доходов от реализации в  сумме 9 778 805 руб., занижение внереализационных доходов на сумму 5 569 332 руб., завышение расходов, уменьшающих сумму доходов на 13 517 861 руб. и завышение внереализационных расходов на сумму 6 262 602 руб., вследствие неправомерного завышения выручки от реализации зерна на 10 909 100 руб. без НДС и списания на расходы, уменьшающие доходы, себестоимости зерна в сумме 7 979 209,76 руб., фактически не отгруженного со склада в 2007 году ООО «Покровское» в адрес ООО «Чебулинское».

ООО «Покровское» в адрес ООО «Чебулинское» выставлен счет-фактура от 28.12.2007 №170 на сумму 22 295 560 руб. за 3369,36 тн. пшеницы и 562 кг. ячменя, при этом в 2007 году в адрес ООО «Чебулинское» не было отгружено зерно на сумму 10 909 100 рублей без НДС, в связи с чем, был выставлен счет-фактура от 31.01.2008 №7 с отражением суммы недопоставленного товара в количестве 2000 тн. с минусом (без учета НДС) - 10 909 100 руб.

Оспаривая в данной части выводы налогового органа ООО «Покровское» указывает на  наличие договора реализации зерна с ООО «Алчедат» 28.12.2007г., товарной  накладной №6 от 28.12.2007г., полагая, что налоговым органом не обоснованно исключено из состава доходов от реализации 10 909 100 руб., из состава расходов, уменьшающих доходы, себестоимость зерна в сумме 7 979 209, 76 руб.,  фактически отгруженной со склада в декабре 2007г.

Оценив представленные ООО «Покровское» в совокупности доказательства:  товарную накладную №6 от 28.12.2007, дополнительное соглашение от 31.01.2008, договор хранения от 28.12.2007 (представлены заявителем только в судебное заседание), суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу об отсутствии документального подтверждения факта перехода права собственности на спорное зерно в декабре 2007 года от ООО «Покровское» к ООО «Алчедат» и факта хранения зерна.

В соответствии со ст. 249 НК РФ доходом от реализации признаются выручка от реализации товаров (работ, услуг) как собственного производства, так и ранее приобретенных, выручка от реализации имущественных прав.

В силу п.1 ст. 271 НК РФ  в целях главы 25 Кодекса доходы признаются в том отчетном (налоговом) периоде, в котором они имели место, независимо от фактического поступления денежных средств, иного имущества (работ, услуг) и (или) имущественных прав (метод начисления).

Для доходов от реализации, если иное не предусмотрено главой 25 Кодекса, датой получения дохода признается  дата реализации товаров (работ, услуг, имущественных прав), определяемой в соответствии с п.1 ст. 39 Кодекса , независимо от фактического поступления денежных средств (иного имущества (работ. услуг) и (или) имущественных прав) в их оплату (п.3 ст. 271 НК РФ).

На основании