Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 14.09.2008 по делу n 07АП-1478/08. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый с/а

что по спорным счетам-фактурам реализация не проводилась, так как отсутствуют документы, подтверждающие факт передачи товара, отсутствуют доказательства наличия соответствующих записей в книге продаж налогоплательщика и книгах покупок его контрагентов, факта поступления выручки по указанным счетам-фактурам, налоговым органом необоснованно начислен НДС в размере 278 853,63 руб. за апрель, июль, декабрь 2005 года.

Неуплата налога на добавленную стоимость согласно оспариваемому решению установлена за июнь, август, сентябрь 2003 года в общей сумме 172 264,39 рублей в результате обнаружения осуществления налогоплательщиком в проверяемый период различных видов деятельности, находящихся на разных системах налогообложения: оптовая торговля рыбой и рыбопродуктами за безналичный расчет (общий режим налогообложения) и розничная торговля товарами за наличный расчет (ЕНВД).

В соответствии с пунктом 2 статьи 346.26 НК РФ система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности может применяться по решениям представительных органов муниципальных районов, городских округов, законодательных (представительных) органов государственной власти городов федерального значения в отношении розничной торговли, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала по каждому объекту организации торговли не более 150 кв.м., розничной торговли, осуществляемой через киоски, палатки, лотки и другие объекты стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, а также объекты нестационарной торговой сети.

Статьей 346.27 НК РФ (в редакции 2003года), определяющей основные понятия, используемые в главе 26.3 Кодекса, розничная торговля указана, как торговля товарами и оказание услуг покупателям за наличный расчет, а также с использованием платежных карт.

В силу пункта 7 статьи 346.26 НК РФ  налогоплательщики, осуществляющие наряду с предпринимательской деятельностью, подлежащей налогообложению единым налогом, иные виды предпринимательской деятельности, обязаны вести раздельный учет имущества, обязательств и хозяйственных операций в отношении предпринимательской деятельности, подлежащей налогообложению единым налогом, и предпринимательской деятельности, в отношении которой налогоплательщики уплачивают налоги в соответствии с иным режимом налогообложения. Налогоплательщики, осуществляющие наряду с предпринимательской деятельностью, подлежащей налогообложению единым налогом, иные виды предпринимательской деятельности, исчисляют и уплачивают налоги и сборы в отношении данных видов деятельности в соответствии с иными режимами налогообложения.

В связи с осуществлением в апреле - сентябре 2003г. операций по реализации товаров, облагаемых НДС и освобождаемых от налогообложения НДС, согласно пункту 2 статьи 54, пункту 4 статьи 170  НК РФ,  налогоплательщик был обязан вести раздельный учет сумм НДС по приобретенным товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления как облагаемых НДС, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций.

Суммы НДС, предъявленные продавцами товаров (работ, услуг) налогоплательщику, осуществляющему как облагаемые НДС, так и освобождаемые от налогообложения  операции, учитываются в стоимости таких товаров (работ, услуг), имущественных прав - по товарам (работам, услугам), в том числе по основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления операций, не облагаемых НДС, должны приниматься к вычету - по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления операций, облагаемых налогом на добавленную стоимость; приниматься к вычету либо должны учитываться в их стоимости в той пропорции, в которой они используются для производства и (или) реализации товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения), - по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления как облагаемых НДС, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций, в порядке, установленном принятой налогоплательщиком учетной политикой для целей налогообложения. Указанная пропорция определяется исходя из стоимости отгруженных товаров (работ, услуг), имущественных прав. операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождены oт налогообложения), в общей стоимости товаров (работ, услуг), имущественных прав, отгруженных за налоговый период.

В проверяемом периоде индивидуальным предпринимателем Деминым И.В. не велся раздельный учет НДС, уплаченного поставщикам товаров, работ, услуг, в отношении осуществляемой им предпринимательской деятельности по реализации товара в розницу и реализации товаров оптом.

Факт нарушения подтверждается отсутствием данных в книгах доходов и расходов индивидуального предпринимателя Демина И.В. о суммах доходов полученных от розничной торговли за наличный расчет, суммах расходов, связанных с их извлечением, отсутствием данных о раздельном учете сумм НДС по приобретенным товарам (работам, услугам), используемым для осуществления как  облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций, данных о товаре, реализованном в розничной торговле - сведения о приобретении, принятии к учету на склад, оплате стоимости товара поставщикам.

 На основании подпункта 7 пункта 1 статьи 31 НК РФ  суммы НДС, подлежащие внесению налогоплательщиком в бюджет, определены налоговым органом  расчетным путем на основании имеющейся в налоговом органе информации о налогоплательщике: данных налоговых деклараций, документов, книг покупок, книг продаж, журналов выставленных и полученных счетов - фактур, платежных документов, подтверждающих поступление выручки, полученной налогоплательщиком в виде поступления наличных денежных средств, поступлений на расчетные счета по платежным поручениям, соглашениям о проведения зачета требований.

Судом первой инстанции правомерно установлено, что  расчет вычетов сумм НДС, уплаченных поставщикам товаров, работ, услуг проведен в соответствии с порядком, предусмотренным пунктом 4 статьи 170 НК РФ, размер доначисленной суммы заявителем не оспаривается, факт осуществления продажи товара за наличный расчет не опровергнут, в связи с изложенным доначисление налоговым органом НДС за апрель – сентябрь 2003 года в сумме 172 246,39 руб., соответствующих сумм пени является правомерным.

В соответствии с пунктом 3 статьи 210 НК РФ для доходов, в отношении которых предусмотрена налоговая ставка 13 % , налоговая база определяется как денежное выражение таких доходов, подлежащих налогообложению, уменьшенных на сумму налоговых вычетов, предусмотренных статьями 218-221 НК РФ, с учетом особенностей, установленных главой 23 НК РФ.

Порядок применения вычетов для индивидуальных предпринимателей предусмотрен ст. 221 НК РФ, в соответствии с которой при исчислении налоговой базы в соответствии с п. 2 ст. 210 НК РФ индивидуальные предприниматели имеют право на получение профессиональных налоговых вычетов. При этом состав расходов, принимаемых к вычету, определяется налогоплательщиком самостоятельно в порядке, аналогичном порядку определения расходов для целей налогообложения, установленному главой «Налог на прибыль организаций».

Согласно п.1 ст.252 НК РФ в целях гл.25 НК РФ налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов (за исключением расходов, указанных в ст.270 НК РФ).

Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных ст.265 НК РФ, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.

Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме.

Налоговым органом не доказано, что убытки от продажи рыбы по цене ниже закупочной не являются экономически оправданными так как наличие убытков могло быть связано с особенностями реализуемого товара: рыба является скоропортящимся товаром, кроме того, реализация рыбы носит сезонный характер (в определенные периоды года запрещается лов определенных видов рыб). При этом налоговым органом не выяснялось, по каким причинам предприниматель осуществлял продажу рыбы по цене, ниже закупочной.

Статьей 268 НК РФ установлено, что при реализации покупных товаров налогоплательщик вправе уменьшить доходы от таких операций на сумму расходов, непосредственно связанных с такой реализацией, в частности на расходы по хранению, обслуживанию и транспортировке реализуемого имущества.

Если цена приобретения покупных товаров с учетом расходов, связанных с их реализацией, превышает выручку от их реализации, разница между этими величинами признается убытком налогоплательщика, учитываемым в целях налогообложения в соответствии с п.2 ст.268 НК РФ.

При этом для целей налогообложения принимается цена товаров, указанная сторонами сделки. Пока не доказано обратное, предполагается, что эта цена соответствует уровню рыночных цен (п.1 ст.40 НК РФ).

В соответствии с пунктом 2 статьи 40 НК РФ налоговые органы при осуществлении контроля за полнотой исчисления налогов вправе проверять правильность применения цен, в частности по сделке, цена товара в которой отклоняется более чем на 20% в сторону повышения или в сторону понижения от уровня цен, применяемых налогоплательщиком по идентичным (однородным) товарам в пределах непродолжительного периода времени. Если в ходе проверки будет установлено, что цены на определенные товары отклоняются больше чем на 20% от рыночной цены идентичных (однородных) товаров, то налоговый орган вправе вынести мотивированное решение о доначислении налога на прибыль и пени, рассчитанных таким образом, как если бы результаты этой сделки были оценены исходя из применения рыночных цен на соответствующие товары (п.3 ст.40 НК РФ).

В ходе проведения проверки налоговым органом вопрос о соответствии цен по указанным сделкам рыночным ценам не исследовался.

Таким образом, вывод налогового органа об исключении из состава расходов убытков от продажи рыбы по цене ниже закупочной 162 744 руб. 73 коп. за 2003 год, 237 644, 96 руб. за 2004 год, 35 649,23 руб. за 2005 год необоснованны.

Соответственно, начисление налоговым органом НДФЛ, ЕСН за 2003г.-2005 г.г. с учетом не принятых расходов по продаже указанного товара по цене ниже закупочной,  соответствующих сумм пени и налоговых санкций является неправомерным.

Согласно п.3 ст. 210 НК РФ для доходов, в отношении которых предусмотрена налоговая ставка 13%, налоговая база определяется как денежное выражение таких доходов, подлежащих налогообложению, уменьшенных на сумму налоговых вычетов, предусмотренных статьями 218 - 221 НК РФ, с учетом особенностей, установленных главой 23 НК РФ.

Порядок применения вычетов для индивидуальных предпринимателей предусмотрен ст. 221 НК РФ, в соответствии с которой при исчислении налоговой базы в соответствии с п. 2 ст. 210 НК РФ индивидуальные предприниматели имеют право на получение профессиональных налоговых вычетов. При этом состав расходов, принимаемых к вычету, определяется налогоплательщиком самостоятельно в порядке, аналогичном порядку определения расходов для целей налогообложения, установленному главой «Налог на прибыль организаций».

Согласно п.1 ст.252 НК РФ в целях гл.25 НК РФ налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов (за исключением расходов, указанных в ст.270 НК РФ).

Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных ст.265 НК РФ, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.

Таким образом, «внереализационные расходы» в виде процентов по долговым обязательствам, в том числе по кредитным договорам, предусмотренные подп.2 п.1 ст.265 НК РФ также подлежат учету для целей налогообложения налогом на доходы физических лиц.

Ссылка суда на п.2.1.10 акта № 143 выездной налоговой проверки не соответствует фактическим обстоятельствам дела, так указанный пункт не содержит никакой информации о производственной (непроизводственной) направленности кредитных средств. В таблице же, приведенной в п.2.1.10.2, прямо указано, что цель получения кредита - пополнение оборотных средств. Судом также не учтен тот факт, что Кредитором по кредитным договорам является индивидуальный предприниматель  Демин И.В. Доказательств того, что кредит был приобретен не для производственных целей, налоговым органом не представлено.

Следовательно, исключение налоговым органом из состава расходов процентов за пользование кредитами по НДФЛ, по ЕСН за 2003-2005 г.г.,  а также начисление налоговым органом соответствующих налогов, сумм пени и штрафа является необоснованным.

При проведении налоговой проверки налоговый орган в силу статьи 93 НК РФ вправе истребовать у налогоплательщика дополнительные  сведения, получить объяснения и документы, подтверждающие правильность исчисления и  своевременность уплаты налогов. Указанному праву налогового органа корреспондирует обязанность налогоплательщика представлять налоговым органам и их должностным лицам документы, необходимые для исчисления и уплаты налогов, предусмотренная подпунктом 5 пункта 1 статьи 23 Налогового кодекса Российской Федерации.

Индивидуальным  предпринимателем  Деминым  И.В.,  в  период с  06.12.2006г.  по 11.05.2007г., с нарушением установленных статьей 93 НК РФ сроков, представлены документы в виде заверенных копий, в том числе: книги учета доходов и расходов по общему режиму налогообложения за 2003г. (45 листов), журналы выставленных и полученных счетов - фактур за 2003г. (18 листов); полученные счета - фактуры за 2003г. (1 квартал 2003г. - 107 листов, 2 квартал 2003г. - 103 листа. 3 квартал 2003г. - 125 листов, 4 квартал 2003г. - 122 листа); банковские документы ОАО Банк «Алемар» г. Новосибирск январь-март 2003г.(163 листа), ноябрь - декабрь 2003г. (215 листов); банковские документы, выписки, ОАО Банк «Алемар», г.Кемерово, август - декабрь 2003г. (191 лист);письма по оплате, взаимозачеты 2003г. (139 листов); книги покупок за 2003г. (22 листа),акт инвентаризации расчетов с покупателями, поставщиками и прочими дебиторами и кредиторами на 01.01.2003г. (2 листа); справка о сумме дебиторской задолженности на ;01.01.2004г. (1 лист); счета - фактуры, выданные за 2003г., в том числе 1 полугодие 2003г. (81 лист), 2 полугодие 2003г. (214 листов). Книга учета доходов и расходов в период применения упрощенной системы налогообложения (далее - УСНО) за 1 квартал 2003г. была направлена налогоплательщиком в налоговый орган почтой вместе с налоговой декларацией за 1 квартал 2003г. по УСН в налоговый орган 25.04.2003г.

Отказ от представления запрашиваемых документов или непредставление