Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 13.10.2008 по делу n 07АП-5154/08. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки 24.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                               Дело № 07АП-5154/08

14 октября  2008 года

Резолютивная часть постановления объявлена 08 октября  2008 года

Постановление в полном объеме изготовлено14 октября  2008 года

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: Фроловой Н.Н.

судей: Логачева К.Д., Усенко Н.А.

при ведении протокола судебного заседания судьей Логачевым К.Д.,

при участии:

от истца: не явился (извещен)

от ответчика: Кожемякина О.Г., доверенность № 21 юр от 28.12.2007 г.

от третьих лиц: не явились (извещены)

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Алтайэнергосбыт»

на решение  Арбитражного суда Алтайского края

от 02.07.2008 года  по делу № А03-7597/07-38 (судья В.М. Нефедова)

по иску общества с ограниченной ответственностью «Волна»

к открытому акционерному обществу «Алтайэнергосбыт»

с привлечением третьих лиц: открытое акционерное общество «Алтайэнерго», Главное управление судебных приставов по Алтайскому краю

о взыскании 840 480 рублей,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Волна» (далее – ООО «Волна») обратилось в Арбитражный суд Алтайского края с иском, уточненном в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к открытому акционерному обществу «Алтайэнергосбыт» (далее – ОАО «Алтайэнергосбыт») о взыскании 715 341, 86 руб. убытков, возникших в связи с неисполнением ответчиком обя­зательств по договору энергоснабжения.

Решением Арбитражного суда Алтайского края от 02.07.2008 года  исковые требования удовлетворены. Судебный акт мотивирован тем, что исковые требования обоснованны и подлежат удовлетворению.

Не согласившись с принятым по делу решением суда первой инстанции, ОАО  «Алтайэнергосбыт» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт.

В обоснование жалобы податель указывает на недоказанность обстоятельств, имеющих значение для дела, которые суд первой инстанции считал установленными. Вывод суда первой инстанции о наличии присоединенной сети у ООО «Волна» и готовности электрооборудования для принятия электроэнергии опровергается постановлением судебного пристава-исполнителя Киселева С.Н. об окончании исполнительного производства от 25.06.2008 г.  Актом о невозможности исполнения от 25.06.2008 г., вынесенных в связи с невозможностью исполнения решения арбитражного суда Алтайского края от 13.07.2007 г. делу №А03-4717/07-24 по причине отсутствия линии электропередачи от опоры №1 до помещений ООО «Волна», что подтверждается актом технического осмотра от 09.10.2007 г. Отсутствие присоединенной сети у абонента подтверждается письмом ООО «Волна» от 02.11.2007 г. с просьбой о проведении монтажа линии 0,4 KB, что подтверждает факт отсутствия электролинии у ООО «Волна» по состоянию на 02.11.2007 г. Суд первой инстанции, в нарушение статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в качестве доказательства возникновения убытков у истца и размера убытков, основывался на решении арбитражного суда Алтайского края от 28.09.2007 г. по делу №А03-77 83/07-33, которое не имеет преюдициального значения при рассмотрении настоящего дела. Счет-фактура от 16.07.2007 г., приходный кассовый ордер №35 от 16.07.2007 г., принятые судом первой инстанции в качестве доказательства, не соответствуют требованиям относимости и допустимости доказательств. Расходные кассовые ордеры от 16.12.2007 г. №№0222, 0223 не соответствуют требованиям бухгалтерского учета и составлены с нарушением финансовой дисциплины. Истцом в судебном заседании не представлено доказательств исполнения обязательства по оплате взысканной суммы перед КФХ «Вальшмидт А.А.», а также фактически  понесенных убытков ООО «Волна». Определением суда от 22.05.2008 г. суд обязал истца представить кассовые книги за июль, декабрь 2007г., отражающих проведение данных расчетов, а также бухгалтерский баланс за год, отражающий убытки на указанную сумму оплаты. Данное требование истцом не исполнено. Судом данное нарушение не отмечено. Таким  образом,  у  ОАО   «Алтайэнергосбыт»   отсутствует  обязательство  перед  ООО «Волна»  по  энергоснабжению  объекта «Инкубатор»     в  соответствии  с  условиями договора энергоснабжения №8133 от 29.12.2000 г., и, как следствие, отсутствует обязанность возмещать убытки истцу, возникшие по причине отсутствия электроэнергии на объекте «Инкубатор». Кроме того, истцом не представлены доказательства наличия оборудования (инкубатора), для исполнения взятых на себя обязательств перед третьим лицом по инкубации яйца птицы. Справка об установке инкубатора в подсобном хозяйстве от 20.03.2002 г., инвентаризационная карточка на инкубатор, выписка из паспорта, составлены в одностороннем порядке представителями истца и представлены в копиях.

В  судебном заседании представитель ответчика апелляционную жалобу поддержал по основаниям, в ней изложенным, просил отменить решение суда первой инстанции как незаконное и необоснованное, принять по делу новый судебный.

Истец, третьи лица, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного

разбирательства, в судебное заседание не явились.

В соответствии с частью 3, 5 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие лиц, участвующих в деле.

Выслушав представителя ответчика, изучив доводы апелляционной жалобы, исследовав материалы дела, проверив в соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность решения арбитражного суда первой инстанции от 02.07.2008 года, суд апелляционной инстанции считает его не подлежащим отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 29.12.2000 г. между ОАО «Алтайэнерго» (энергоснабжающая организация) и истцом (абонент) заключен договор энергоснабжения № 8133, по условиям которого энергоснабжающая организация обязалась подавать ООО «Волна» через присоединенную сеть электрическую энергию, а по­следнее - оплачивать принятую энергию, соблюдать режим потребле­ния и обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении электрических сетей, исправность используемых им прибо­ров и оборудования, связанных с потреблением электрической энергии.

В соответ­ствии с пунктами 2.1.4, 2.1.5 договора энергоснабжающая орга­низация взяла на себя обязательства своевременно информировать абонента о сроках и продолжительности отключений, ограничений подачи энергии для проведения плановых и профилактических работ по ремонту электрооборудования; в случае возникновения угрозы человеческой жизни, а также для устранения аварий и повреждения электрооборудования производить немедленное отключение энерго­снабжения с последующим сообщением абоненту.

В разделе 7 догово­ра стороны определили ответственность сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договору. В частности, при нарушении абонентом обязательств по оплате электроэнергии энергоснабжающая организация имеет право на приостановление подачи электроэнергии в расчетном периоде до проведения соответст­вующей оплаты (пункт 5.2 договора).

Пунктом 6.5 договора установлено, что подача электроэнергии восстанавливается по согласованию с энергоснабжающей организацией после погашения должником задолженности.

Договор заключен сроком до 31.12.2001 г. с ежегодным продлением, если не последует заявления одной из сторон об отказе от договора или его пересмотре.

09.10.2006 г. между сторонами договора и ответчиком под­писано трехстороннее соглашение к договору, по которому ОАО «Алтайэнерго» передало, а ОАО «Алтайэнергосбыт» приняло на себя права и обязанности энергоснабжающей организации по договору энергоснабжения № 8133.

Согласно акту сверки взаиморасчетов между ООО «Волна» и ОАО «Алтайэнерго» по состоянию на 30.09.2006 г., у истца имелась  задолженность за потребленную энергию в сумме 2 815,28 руб., в связи с этим 04.10.2006 г. ОАО «Алтайэнерго» прекратило подачу электро­энергии на подсобное хозяйство истца с предварительным уведомле­нием должника, что подтверждается журналом учета элек­троэнергии ООО «Волна» (т.2, л. д.107-109).

01.12.2006 г. ис­тец произвел оплату указанной задолженности, но по­дача электроэнергии не была восстановлена.

11.05.2007 г. истец обратился в арбитражный суд с иском к ответчику о понужде­нии его к исполнению обязанностей по договору энергоснабжения.

Решением суда от 18.07.2007 г. по делу АОЗ-4717/07-24 установлен факт неисполне­ния энергоснабжающей организацией обязанности по поставке истцу электроэнергии, а также отсутствие законных оснований для прекращения подачи электроэнергии ООО  «Волна», в связи с этим на ОАО «Алтайэнергосбыт» возложена обязанность по восстановлению подачи электроэнергии по договору № 8133, вступившее в законную силу 19.08.2007 г.    30.08.2007 г. выдан исполнительный лист № 105417 .

Ответчик направил 13.07.2007 г. заявки (телефонограммы № 5/56) в филиал ОАО «Алтайэнерго» на обеспечение подачи электроэнергии ООО «Волна».

16.08.2007 г. филиалом ОАО «Алтайэнерго» начаты действия по присоединению электроустановок ООО «Волна», кото­рое предполагалось закончить до 21.08.2007 г., т.е. после ис­течения срока, установленного ООО «Волна» договором поставки № 23, для окончания инкубации яйца.

22.08.2007 г. филиал ОАО «Алтайэнерго» сообщил руководи­телю ООО «Волна» письмом № 20-01-1 о готовности к подаче электроэнергии на границу балансовой принадлежности по готовно­сти электросетевого оборудования ООО «Волна» (т.1, л. д. 85).  Однако, подача электроэнергии истцу не была возобновлена.

Из письма филиала ОАО «Алтайэнерго» от 12.09.2007 г. № 20-01-10-1237 (т. 1, л.д.84) усматривается, что по вине ООО  «Волна» в связи с отсутствием сети ВЛ-0,4 кВ, что подтверждается актами осмотра линии ВЛ-0,4 кВ, принадлежащей ООО «Волна» на границе балансовой принад­лежности от 13.07.2007 г., 13.09.2007 г., 03.10.2007 г., 05.10.2007 г., подписанные работниками филиала ОАО «Алтайэнерго» и ОАО «Алтай-знергосбыт».

В опровержение того, что отсутствуют ВЛ-0,4 кВ, истец  представил уведомления и претензии от 31.07.2007 г., 03.08.2007 г., 29.08.2007 г., 03.09.2007 г., 06.09.2007 г., а также акты, составленные работниками ООО «Волна» в односторон­нем порядке от 13.07.2007 г.,13.08.2007.,29.08.2007 г., 17.09.2007 г., 31.09.2007 г. о наличии сети и готовности электрооборудования для присоединения.

Факт готовности электрооборудования ООО «Волна» для присоединения к сетям и подачи электроэнергии подтверждает также энергетик общества Агиашвили К.Э., чья подлинность подписи на заявлении в суд заверена в установленном законом порядке нотариусом г. Алейска 24.06.2008 г.

Вместе с тем, 05.10.2007 г. работниками ООО «Волна» совместно с участковым уполномоченным милиции, членом политсовета Алейского городского МО, депутатом городского собрания г. Алейска составлен акт о том, что кабель выведен от рубильника, находящегося в подсобном помещении ООО «Волна» и прикреплен к первой опоре, что установ­лены: распределительный шкаф и прибор учета электроэнергии, а также о том, что отсутствуют: КТП 90-14-5 (трансформатор пониже­ния тока) и линия электропередачи от КТП-90 до кабеля на первой опоре, за исправность, которых согласно акту разграничения балан­совой принадлежности и эксплуатационной ответственности между энергоснабжающей организацией и потребителем от 24.10.2000 г. от­вечает энергоснабжающая организация. В подтвер­ждение акта в материалы дела представлены фотографии (л. д. 107-109) и постановление о возбуждении уголовного дела от 02.05. 2007  г. следователем СО при ОВД по г. Алейску по факту хищения у ОАО «Алтайэнерго» трансформатора ТМ, мощностью 40 кВ с КТП 90-14-5 в период с 19.04.2007 г. по 02.05.2007 г.

09.10.2007 г. работниками ОАО «Алтайэнерго» и ОАО «Алтайэнергосбыт» с участием председателя комитета ЖКХ администрации г. Алейска составлен акт технического осмотра ВЛ 10 кВ от опоры № 35   до   КТП 90-14-5 и от КТП 90-14-5 до помещения ООО «Волна», в котором зафиксировано наличие воздушной линии 10 кВ от опоры 35 до КТП 90-14-5, наличие КТП 90-14-5 и установление трансформатора ТМ мощностью 40 кВ., наличие ВЛ-0,4 кВ от опоры № 1 и отсутствие провода от опоры № 1 до помещения ООО «Волна».

16.11.2007 г. энергоснабжающей организацией произведена в соответствии с актом подачи напряжения подача электроэнергии в подсобное хозяйство ООО  «Волна»

Из материалов дела усматривается  наличие у истца инкубатора, что подтверждается справкой об установке инкубатopa в подсобном хозяйстве ООО  «Волна» 20.03.2002 г. и постановке его на баланс общества,  инвентарной карточкой на инкубатор, выпиской из его паспорта, заявлением энергетика ООО «Волны» Агиашвили К.Э.,  подлинность подписи которого заверена нотариусом г. Алейска, об исправности и готовности инкубатора к эксплуатации по состоянию на 13.07.2007 г.

15.07.2007 г. между индивидуальным предпринимателем КФХ «Вальшмидт А.А.» (далее – ИП) и ООО «Волна» заключен договор встречной поставки № 23, по условия которого ИП не позднее 20.07.2007 г. обязался поставить яйцо инкубационное в количестве 50 040 штук по цене 10 руб. за шт. на общую сумму 500 400 руб. и произвести авансовый платеж в кассу ООО «Волна» за инкубацию яйца в сумме 200 000 руб., а ООО «Волна» обязалось его принять до 20.07.2007 г. по счет - фактуре, и проинкубировать не позднее, чем до 10.07.2007 г.

За невыполнение договорных обязательств стороны предусмотрели ответственность ООО «Волна» в виде выплаты стоимости инкубационного яйца в сумме 500 400 руб. и авансового платежа в сумме 200 000 руб., а также неустойки в размере 1% за каждый день просрочки с 20.07. 2007 г. от суммы 700 400 руб.

Согласно счет - фактуре № 41 от 16.07.2007 г., товарно-транспортной накладной       № 003052, доверенности № 18 от 16.07.2007 г. ИП передал в ООО  «Волна» на инкубацию яйцо в количестве 50 040 шт. на сумму 500 400 руб. В этот же день в кассу ООО  «Волна» по приходному кассовому ордеру № 35 главой КФХ Вальшмидт А. А.  внесено 200 000 руб. КФХ Вальшмидт А.А. свои обязательства по вышеназванному договору выполнил.

25.07.2007 г. директор ООО  «Волна» обратился к индивидуальному предпринимателю Рузанковой Т.И. с просьбой произвести инкубацию яйца, в связи с отсутствием электроэнергии.  В инкубации яйца отказано за отсутствием возможности, что подтверждается письмом ООО «Волна» и резолюцией на нем индивидуального