Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 26.11.2008 по делу n 07АП-6342/08. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый с/а

свои объяснения в налоговом органе не читая, оценивается судом апелляционной инстанции критически. В ходе допроса Сницаренко Л.В. по каждому факту задавался конкретный вопрос на который она   отвечала, в чем она расписалась на каждом листе протокола допроса.

Кроме того, Арбитражным судом Кемеровской области необоснованно не приняты во внимание, имеющиеся в материалах дела протоколы допроса свидетелей: Ерохиной О.Б. №4 от 25.04.2008 года и Фотьевой A.M. №5 от 25.04.2008 года.

            В ходе допроса, результаты которого зафиксированы в протоколах №4, №5 от 25.04.2008 года, свидетели пояснили, что розничная торговля в магазине, находящемся по адресу г. Киселевск, ул. Горького, 6 осуществлялась в помещении №1 в соответствии техническим паспортом БТИ, то есть в торговом зале площадью 84,7 кв.м. Проход для покупателей в помещения магазина под номерами 2,3,4,5,7 в соответствии техническим паспортом БТИ отсутствовал. Вход в помещение №4 (коридор в соответствии техническим паспортом БТИ), которое открывает доступ в помещения магазина под № 2,3,5,7 (склад - 13,2 кв.м., склад 22,1 кв.м., склад - 23,8 кв.м., кабинет - 10,9 кв.м.) отсутствовал. Перепланировки с 2005 года и по настоящее время в магазине не осуществлялось.

            Данные показания свидетелей не расходятся и подтверждают сведения содержащиеся в инвентаризационных и правоустанавливающих документах. (Технический паспорт, экспликация  магазина).  Тогда как показания самой Сницаренко Л.В. данные в ходе налоговой проверки и данные в суде первой инстанции противоречивы.

            Ссылки предпринимателя на План эвакуации при пожаре, так же не могут быть приняты судом во внимание, поскольку на данном плане отсутствует дата его составления и утверждения, в связи с чем его невозможно соотнести с проверяемым периодом.

            Таким образом, материалами дела подтверждается, что площадь торгового зала в магазине, расположенном по адресу г. Киселевск, ул. Горького, 6, используемая ИП Сницаренко Л.В. для осуществления розничной торговли составляла 84,7 кв.м., то есть менее 150 кв.м., что свидетельствует о обоснованности вывода ИФНС России по г.Киселевску о неправомерном применении налогоплательщиком упрощенной системы налогообложения, что возможно лишь при осуществлении розничной торговли через магазин с площадью торгового зала более 150 кв.м.

            При изложенных обстоятельствах, вывод Арбитражного суда Кемеровской области о незаконности решения ИФНС России по г.Киселевску №20 от 29.04.2008 года признается Седьмым арбитражным апелляционным судом не соответствующим фактическим обстоятельствам дела, а решение суда от 29.08.2008 года по делу №А27-5998/2008-2 – подлежащим отмене.

Судебные расходы распределяются между сторонами в соответствии со статьей 110 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 110, 258, 268, пунктом 2 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской федерации, апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда Кемеровской области от 29.08.2008 года по делу №А27-5998/2008-2 отменить, принять по делу новый судебный акт.

В удовлетворении требовании индивидуального предпринимателя Сницаренко Л.В. о признании недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Киселевску  № 20 от 29.04.2008 года, отказать.

            Взыскать с индивидуального предпринимателя Сницаренко Л.В. в пользу Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Киселевску судебные расходы за подачу апелляционной жалобы в размере 50 рублей.

            Возвратить Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Киселевску из федерального бюджета излишне уплаченную государственную пошлину за подачу апелляционной жалобы в размере 950 рублей по платежному поручению № 391 от 25.09.2008г. 

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано  в арбитражный суд кассационной инстанции.

Председательствующий                                                      Хайкина С. Н.

Судьи                                                                                    Зенков С.А.    

Солодилов А.В.