Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 25.07.2013 по делу n А67-8162/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки, 24

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

26 июля 2013 года                                                                  Дело № А67-8162/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 19 июля 2013 года

Постановление в полном объеме изготовлено  26 июля 2013  года

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего                                                  Л.Е.  Лобановой

судей                                                                                  И.И. Терехиной

                                                                                            О.Б. Нагишевой

при ведении протокола судебного заседания помощником Сластиной Е.С.

от истца: Симоновым А.А. по дов. № 422 от 08.08.2012 г.

от ответчика: без участия, извещены

от третьих лиц: Тарасенко Н.С. по дов. № 50 от 18.07.2013 г. (Департамент городского хозяйства Администрации г. Томска), Черновой Т.А. по дов. № 03-03/476 ТФ от 23.08.2012 г. (ОАО «ТГК -11»), от иных лиц: без участия, извещены

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО «Горсети»

на  решение Арбитражного суда  Томской области от 14 мая 2013 года

по делу № А67-8162/2013 (судья Воронина С.В.)

по иску ООО «Горсети»  (ОГРН 1037000158513)

к муниципальному образованию «Город Томск» в лице Департамента финансов Администрации г.Томска, Департамента экономического развития и управления муниципальной собственностью г.Томска

третьи лица –ООО «Энергокомфорт «Сибирь», Департамент городского хозяйства Администрации г.Томска, ОАО «ТГК -11»

о взыскании 48000,00 руб.

установил:

ООО «Горсети» обратилось в Арбитражный суд Томской области с иском к  ОАО «Территориальная генерирующая компания № 11», с учетом уточнений в порядке статьи 49 АПК РФ, о взыскании части стоимости электроэнергии, потребленной в период с 28.01.2010 г. по 19.10.2010 г. в точке поставки – ПНС по ул.Ленская,49 А, не включенной в договор энергоснабжения, в размере 2042626, 32 руб.

Определением Арбитражного суда  Томской области от 28 января 2013 года в качестве второго ответчика  привлечено муниципальное образование  «Город Томск» в лице Департамента финансов г.Томска, Департамент экономического развития и управления муниципальной собственностью г.Томска.

В последующем ОАО «ТГК -11» привлечено в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора.                   В качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены  ООО «Энергокомфорт «Сибирь», Департамент городского хозяйства Администрации г.Томска.

Решением Арбитражного суда Томской области от 14 мая 2013 года по делу № А67-8162/2013 в удовлетворении иска отказано.

Не согласившись с решением суда от  14 мая 2013 года, ООО «Горсети» обратилось с  апелляционной жалобой, в которой просит его отменить, вынести по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований (с учетом уточнений). Заявитель ссылается на то, что наличие бездоговорного потребления на объекте – ЦТП по ул. Ленская, 49 А зафиксировано в акте о неучтенном потреблении от 26.02.2013 г. № Д-26-02-13-1, который фиксирует пользование в 2010 года и в акте о неучтенном потреблении № Д-22-11-11-1 от 22.11.2011 г. составленным в отношении ОАО «ТГК -11». Считает, что акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 26.02.2013 г. за период с 28.01.2010 г. по 19.10.2010 г. составлен в соответствии с Основными положениями функционирования розничных рынков, утвержденных Постановлением Правительства № 530 и с Основными  положениями функционирования розничных, утвержденных Постановлением Правительства № 442 от 04.05.2012 г. Ссылается на отсутствие нормативно-правовых актов, которые запрещают сетевой организации реализовать свое право на взыскание стоимости бездоговорного потребления электроэнергии в пределах сроков исковой давности. Актом совместного обследования от 01.08.2012 г. согласована мощность энергопринимающих устройств ЦТП -93,8 кВт. Действующим законодательством допускается возможность взыскания стоимости бездоговорного потребления электроэнергии в отсутствии даты предыдущей проверки.

Департамент финансов г. Томска  в отзыве на апелляционную жалобу просит обжалуемое решение оставить без изменения, ссылаясь на то, что акт о неучтенном потреблении электрической энергии № Д-26-02-13-1 от 26.02.2013 г. является недопустимым доказательством и не доказывает факт бездоговорного потребления. Технологическое присоединение энергопринимающих устройств ЦТП по ул. Ленская 49а с момента принятия объекта в муниципальную собственность до окончания спорного периода (с 30.11.2009 г. по 19.10.2010 г.) в порядке, установленном Правилами технологического присоединения энергопринимающих устройств (энергетических установок) юридических и физических лиц к электрическим сетям, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 г. №861, администрацией г. Томск не осуществлялось, основания для заключения договора энергоснабжения  у администрации г. Томска не имелось. Доводы истца о том, что ЦТП по ул. Ленская, 49а введена в эксплуатацию в 2007 году ответчик считает необоснованными. Истцом не представлены доказательства того, что истец понес расходы в силу обязанностей по договору или в силу закона, не подтвердил факт неосновательного обогащения ответчика за счет истца.

Департамент экономического развития и управления муниципальной собственностью г. Томска в отзыве просит решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения и рассмотреть апелляционную  жалобу без участия представителя ответчика.

Департамент городского хозяйства Администрации г.Томска в отзыве ссылается на то, что акт о неучтенном потреблении электрической энергии                         № Д-26-02-13-1 от 26 февраля 2013 года составлен в нарушение требований Правил № 442. Указание в акте о том, что документ составлен в ходе проверки ЦТП по ул. Ленская, 49 а, является недостоверными сведениями. В акте не указана дата предыдущей поверки. Считает, что у сотрудника ООО «Горсети» отсутствовали полномочия на составление акта. Кроме того, данный акт составлен в отношении ОАО «ТГК-11», а не в отношении ответчика. В отзыве третье лицо считает вынесенное решение законным и обоснованным, а апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению.

ОАО «ТГК-11»  в отзыве считает апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению, ссылаясь на то, что представленные истцом акты от 26 февраля 2013 года и 22 ноября 2011 года не могут быть рассмотрены в качестве достоверных и допустимых доказательств факта и объема бездоговорного потребления электроэнергии. Истец не доказал факт бездоговорного потребления электрической энергии в период с 01.01.2010 г. по 19.10.2010 г.

Исследовав материалы дела, заслушав представителей сторон,  проверив в соответствии со статьей 268 АПК РФ законность и обоснованность решения Арбитражного суда Томской области от 14 мая 2013 года по делу                        № А67-8162/2013, суд апелляционной инстанции считает апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению.

В иске истец указал на то, что ООО «Горсеть» владеет на правах аренды объектами электросетевого хозяйства г.Томска и является сетевой организацией оказывающей услуги по передаче электрической энергии.

22 ноября 2011 года ООО «Горсеть» проведена проверка объектов на наличие у потребителей оснований для потребления электрической энергии. В том числе проведена проверка  насосной станции № 44, расположенной по адресу: г. Томск, по ул. Ленская, 49 А, эксплуатируемой ОАО «ТГК-11» без заключенного договора энергоснабжения, о чем был составлен акт проверки № Д-22-1-11-1 от 22.11.2011 г.

В отношении данного объекта было установлено, что ОАО  «ТГК-11» осуществляет арендное пользование объектом с 10.10.2010 г., а с 30.11.2009 г. по 19.10.2010 г. объект находился в муниципальной собственности города Томска.

Истцом составлен акт  о неучтенном потреблении № Д26-02-13-1 от 26.02.2013 г., который и явился основанием для предъявления истцом исковых требований о взыскании задолженности за безучетное потребление  за период с 28.01.2010 г. по 19.10.2010 г. в сумме 2042626, 32 руб.

Согласно пункту 1 статьи 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии, в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Пунктом 12 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31 августа 2006 года № 530 предусмотрено, что в целях обеспечения надлежащего исполнения субъектами розничных рынков обязательств, сетевые организации осуществляют коммерческий учет электрической энергии и контролируют его осуществление иными субъектами розничных рынков в порядке, установленном Правилами.

На основании пункта 79 Правил № 530 потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны покупателя, выразившимся во вмешательстве в работу соответствующего прибора учета или несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета, обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на покупателя, а также в иных действиях покупателя, приведших к искажению данных о фактическом объеме потребления электрической энергии признается безучетным потреблением электрической энергии.

В соответствии с пунктом 152 Правил № 530 по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии или бездоговорного потребления электрической энергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, на основании которого осуществляются расчеты за потребленную таким образом электрическую энергию.

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представитель.

В соответствии с пунктом 192 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 № 442  по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Отказ лица, осуществляющего безучетное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Оценив, акт о неучтенном потреблении от 26.02.2013 г.  суд первой инстанции обоснованно признал его недопустимым доказательством, поскольку указанный документ фиксируют факт потребления электрической энергии в отсутствии договора в период с 28.01.2010 г. по 19.10.2010 г. При этом он составлен тремя годами позже указанных в нём событий. В соответствии с пунктом 158 Постановления Правительства № 530 от 31.08.2006 «Об утверждении основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии», сетевая организация осуществляет контрольные проверки приборов учета не реже 1 раза в полгода, если договором оказания услуг по передаче электрической энергии не установлено иное. Соответственно, данный акт должен был составлен не позднее, чем полгода по факту проверки.

В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные о потребителе или лице, осуществляющем бездоговорное потребление электрической энергии, способе и месте осуществления выявленного нарушения, описание приборов учета на момент составления акта, дата предыдущей проверки, объяснения потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, по выявленному факту и его претензии к составленному акту (в случае их наличия).

Отказ потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представителя от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а равно отказ от присутствия при его составлении отражается с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии или в отдельном акте, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц и подписанном этими лицами.

В акте отсутствует информация, что представители сетевой организации выезжали на место нахождения ЦТП по ул. Ленская, 49 а, а также о том, что что объект осматривался сетевой организацией.  Акт  подписан сотрудниками ООО «Горсети». В акте указано об отказе от его подписания представителем Департамента городского хозяйства Администрации г. Томска. Между тем, подписями двух незаинтересованных лиц отказ от подписи акта представителя Администрации г. Томска при его составлении, не зафиксирован. Объяснение представителя Администрации г. Томск по факту выявленного бездоговорного потребления не содержится.

Соответственно, акт составлен в одностороннем порядке, что является нарушением требований Правил № 530.

Дата предыдущей поверки в акте не была указана. В акте не указаны реквизиты технических условий на технологическое присоединение энергопринимающих устройств ЦТП к сетям истца. Между тем, зафиксированная в акте максимальная разрешенная мощность электроприемников ЦТП -93,8 кВт не согласуется с техническими условиями на технологическое присоединение, выданному Томскому филиалу ОАО «ТГК-11», что подтверждается актом разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности сторон от 28.02.2012 г.

Исследовав в порядке статьи 71 АПК РФ представленные в материалы дела доказательства, суд пришел к обоснованному выводу о несоответствии акта о безучетном потреблении электроэнергии № Д26-02-13-1 от 26.02.2012 г. требованиям пункта 152 Правил № 530. Содержащие в акте сведения  о фактических обстоятельствах нельзя признать достоверными в связи с имеющимися нарушениями правил составления.

Ссылка истца на акт проверки № Д-22-1-11-1 от 22.11.2011 г.  не обоснована, поскольку истец указанный документ не может восполнить