Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 29.07.2013 по делу n А27-9168/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки, 24

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                          Дело №А27-9168/2012

«30» июля 2013г.

Резолютивная часть постановления объявлена 23.07.2013

Полный текст постановления изготовлен 30.07.2013

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего И.И. Терехиной,

судей: Л.Е. Лобановой, О.Ю. Киреевой,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи С.И. Кардополовой,

при участии:

от истца:         С.В. Овечкина по дов. от 01.07.2013,

от ответчика: Е.А. Перфенович по дов. от 01.11.2012, Д.А. Осипова по дов. от 01.01.2013,

от третьего лица: без участия

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО «Горэлектросеть» (07АП-4095/13) на решение Арбитражного суда Кемеровской области от 05.04.2013 по делу №А27-9168/2012 (судья И.А. Изотова) по иску ОАО «Кузбасская энергетическая сбытовая компания»  (ОГРН 1064205110133)  к ООО «Горэлектросеть» (ОГРН 1104217005837), при участии третьего лица ОАО «Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири» (ОГРН 1052460054327) в лице филиала ОАО «МРСК Сибири» - «Кузбассэнерго-Региональные электрические сети»  о понуждении заключить договор, урегулировании разногласий,

УСТАНОВИЛ:

ОАО «Кузбасская энергетическая сбытовая компания» (далее ОАО «Кузбассэнергосбыт») обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с иском, уточненным в порядке ст.49 АПК РФ (л.д.9-10, 72-73, 143-145 т.7, л.д.16-18 т.8), о понуждении ООО  «Горэлектросеть»  заключить договор купли-продажи электрической энергии (мощности) для целей компенсации потерь в электрических сетях на условиях, изложенных в оферте договора от 01.02.2012  №9860 в редакции от 10.01.2013, и урегулировать разногласия по пунктам 2.1.2, 3.2.4, 3.2.5, 3.2.7, 3.2.9, 3.2.10, 3.2.11, 3.2.12, 3.2.15, 5.2, 5.3, абзаца 4 пункта 7.2, 8.3, 10.1, 11.2 проекта договора, а также пунктам 1.3.1, 1.3.4, 1.4.1, 1.4.2, 1.4.3, 1.4.4, 1.5.1, 1.5.2, 1.5.3, 1.5.4, 1.5.5, 1.5.6, 1.5.7, 1.5.8, 1.5.9, 1.5.10, 1.5.11, 1.5.12, 1.6.1, 1.6.2, 1.6.3, 1.6.4, 1.6.5, 1.6.6, 1.6.7, 1.6.8, 1.6.9, 2.1.1, 2.2.1.1, 2.2.1.3, 2.2.3, 2.2.8, 2.2.9, 2.2.10, 2.2.11, 2.2.12, 2.3.5, 2.3.6, 2.3.11 приложения № 7 к проекту договора, по приложению  №1 к приложению  №7 к проекту договора «Расчетные способы, используемые при определении объема потребления электроэнергии потребителями - юридическими лицами», приложению  №8 к проекту договора «Регламент взаимодействия Гарантирующего поставщика и Сетевой компании при ограничении (прекращении) подачи электроэнергии Потребителям Гарантирующего поставщика и при возобновлении их электроснабжения», приложению  №9 к договору «Акт согласования полезного отпуска электроэнергии за расчетный период».

Определением суда от 05.09.2012 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне ответчика привлечено ОАО «Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири» в лице филиала ОАО «МРСК Сибири» - «Кузбассэнерго-Региональные электрические сети»  (далее ОАО «МРСК Сибири»).

Решением Арбитражного суда Кемеровской области  от 05.04.2013 (резолютивная часть объявлена 29.03.2013) суд обязал ООО  «Горэлектросеть»  заключить договор купли-продажи электрической энергии (мощности) для целей компенсации потерь в электрических сетях на условиях, изложенных в оферте договора от 01.02.2012  №9860 в редакции от 10.01.2013, за исключением пунктов 2.1.2, 3.2.4, 3.2.5, 3.2.7, 3.2.9, 3.2.10, 3.2.11, 3.2.12, 3.2.15, 5.2, 5.3, абзаца 4 пункта 7.2, 8.3, 10.1, 11.2 проекта договора, а также пунктов 1.3.1, 1.3.4, 1.4.1, 1.4.2, 1.4.3, 1.4.4, 1.5.1, 1.5.2, 1.5.3, 1.5.4, 1.5.5, 1.5.6, 1.5.7, 1.5.8, 1.5.9, 1.5.10, 1.5.11, 1.5.12, 1.6.1, 1.6.2, 1.6.3, 1.6.4, 1.6.5, 1.6.6, 1.6.7, 1.6.8, 1.6.9, 2.1.1, 2.2.1.1, 2.2.1.3, 2.2.3, 2.2.8, 2.2.9, 2.2.10, 2.2.11, 2.2.12, 2.3.5, 2.3.6, 2.3.11, приложения  11 приложения № 7 к проекту договора, по приложению  №1 к приложению  №7 к проекту договора «Расчетные способы, используемые при определении объема потребления электроэнергии потребителями - юридическими лицами», приложению  №8 к проекту договора «Регламент взаимодействия Гарантирующего поставщика и Сетевой компании при ограничении (прекращении) подачи электроэнергии Потребителям Гарантирующего поставщика и при возобновлении их электроснабжения», приложению  №9 к договору «Акт согласования полезного отпуска электроэнергии за расчетный период».

Пункты 2.1.2, 3.2.4, 3.2.5, 3.2.7, 3.2.9, 3.2.10, 3.2.11, 3.2.12, 3.2.15, 5.2, 5.3, 8.3  договора, пункты 1.3.4, 1.4.3, 1.4.4, 1.5.1, 1.5.2, 1.5.3, 1.5.4, 1.5.5, 1.5.6, 1.5.7, 1.5.8, 1.5.9, 1.5.10, 1.5.11, 1.6.1, 1.6.2, 1.6.3, 1.6.4, 1.6.5, 1.6.6, 1.6.7, 1.6.8, 1.6.9,  2.2.3,  2.2.9, 2.2.10, 2.2.11, 2.2.12, 2.3.6, 2.3.11  приложения № 7 к договору,  приложение  №1 к приложению  №7 к  договору «Расчетные способы, используемые при определении объема потребления электроэнергии потребителями - юридическими лицами», приложение  №8 к договору «Регламент взаимодействия Гарантирующего поставщика и Сетевой компании при ограничении (прекращении) подачи электроэнергии Потребителям Гарантирующего поставщика и при возобновлении их электроснабжения» из договора исключены.

Абзац 4 пункта 7.2, пункты 10.1, 11.2 договора, пункты 1.3.1, 14.1, 1.4.2, 1.512,2.1.1,2.2.1.1, 2.2.1.3, 2.2.8, 2.3.5  приложения №7 к договору договора изложены судом в иной редакции.

Не согласившись с решением суда, ООО «Горэлектросеть»  в апелляционной жалобе просит его отменить в части понуждения  заключения ответчика с истцом договора купли-продажи электрической энергии (мощности) для целей компенсации потерь в электрических сетях, изменив формулировку в резолютивной части  на разрешение (урегулирование) спора, возникшего при заключении договора; изложить пункт 10.1 договора в редакции ответчика, из приложения №7  к договору исключить пункт 1.4.2, пункт 1.4.1  приложения №7 к договору изложить  в редакции ответчика;  пункт 2.2.8 приложения №7 к договору изложить в следующей редакции:

«Сетевая компания, на основании определенных в соответствии с настоящим Приложением и Правилами розничных рынков, объемов электрической энергии, полученной в принадлежащие ей объекты электросетевого хозяйства, и объемов электрической энергии, отпущенной из принадлежащих ей объектов электросетевого хозяйства, определяет фактические потери электрической энергии, возникшие за расчетный период в ее объектах электросетевого хозяйства. В целях осуществления действий, указанных в первом абзаце данного пункта настоящего Приложения, Сетевая компания составляет баланс электрической энергии, представляющий собой систему показателей, характеризующую за расчетный период сумму объемов электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к объектам электросетевого хозяйства Сетевой компании, и фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих Сетевой компании объектах электросетевого хозяйства, равную объему электрической энергии, принятой в объекты электросетевого хозяйства данной Сетевой компании, уменьшенному на объем электрической энергии, отпущенной из объектов электросетевого хозяйства Сетевой компании в объекты электросетевого хозяйства смежных сетевых организаций. Баланс электрической энергии составляется ежемесячно и оформляется Актом полезного отпуска за отчетный период по форме, установленной Приложением №9 к настоящему договору, до 10-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, и является основанием для определения Сетевой компанией фактических потерь электрической энергии, подлежащих покупке сетевой организацией в соответствии с настоящим договором, приложение №9 к договору  принять в форме, предложенной ответчиком.»

В обоснование поданной жалобы ООО «Горэлектросеть» ссылается,  в том числе на то, что установленная п.120 Правил №530 обязанность приобретения электрической энергии для компенсации потерь у энергоснабжающих организаций, сама по себе автоматически, не влечет обязанности  для сетевой организации заключить договор купли-продажи с любым обратившимся к нему  поставщиком  электрической энергии (что и характеризует  публичный договора); суд необоснованно принял редакцию истца  п.10.1, указав срок окончания действия договора – по 24 час.00 мин. московского времени 31.12.2013, в то время как ответчик указывал днем окончания договора – 31.12.2012; при формулировании условий пунктов 1.4.1, 1.4.2 судом неправильно применены  нормы материального права: п.161 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, п.п.1,2, 34 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам  и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных постановлением  Правительства РФ №354  от 06.05.2011; суд обязал принять приложение №9 «Акт согласования полезного отпуска  электрической энергии»  к договору купли-продажи   электрической энергии для компенсации потерь  в формате, представленном истцом и предполагающим  взаимное подписание акта, однако указанная форма акта  противоречит п.185 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии.

В судебном заседании представители ответчика поддержали доводы апелляционной жалобы и представленного письменного дополнения к ней, настаивали на ее удовлетворении.

Представитель истца в отзыве на апелляционную жалобу и в судебном заседании считает жалобу не подлежащей удовлетворению, поскольку в соответствии с п.1 ст.421, п.4.ст.445 ГК РФ, п.3 ст.32 ФЗ «Об электроэнергетике» сетевые организации обязаны заключить  договоры  купли-продажи   электрической энергии для компенсации потерь в пределах не учтенной  в ценах на  электрическую энергию величины; довод подателя жалобы о необходимости принятия п.10.1 в редакции ответчика является необоснованным, т.к. на сегодняшний день указанная ответчиком дата прошла, а отношения продолжаются, текст изначальной оферты содержал условие  о сроке действия договора до 31.12.2013, что является логичным; предлагаемая  ответчиком редакция пунктов 1.4.1 и 1.4.2 подразумевает собой, что гарантирующий поставщик  по договорам энергоснабжения осуществляет поставку  электроэнергии в объеме, определенном по показаниям на 23-25 числа, а сетевая организация включает в объем полезного отпуска электрической  энергии по данным потребителям иной объем, определенный  по показаниям на 00 час. 00 мин. 1 – го числа  месяца, что приведет к необоснованному увеличению полезного отпуска  и соответственно к уменьшению объема потерь, на объем электроэнергии, потребленной  многоквартирными домами в период с 26 по 30 (31) число; наличие в форме акта согласования полезного отпука  электроэнергии  (приложение №9) согласования  обеих строн по указанному договору (гарантирующего поставщика и сетевой компании) правомерно и необходимо  для целей фиксации разногласий в части формирования объемов, потребленной энергопринимающими устройствами потребителей; кроме того,  при направлении протокола разногласий      данная форма акта была ответчиком согласована. 

ОАО «МРСК Сибири» отзыва  на апелляционную жалобу не представило, апелляционная жалоба рассмотрена в порядке ст.156 АПК РФ без его участия представителей, извещенных надлежащим образом о месте и времени судебного заседания.

Согласно п.5 ст.268 АПК РФ, в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

В отсутствие соответствующих возражений со стороны истца, суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения суда первой инстанции только в обжалуемой части по доводам апелляционной жалобы.

 Заслушав представителей сторон, исследовав материалы дела, изучив доводы жалобы и отзывов на нее, проверив в соответствии со ст.268 АПК РФ законность и обоснованность решения суда первой инстанции от 06.05.2013, апелляционный суд не находит оснований для его отмены или изменения.

Из материалов дела судом первой инстанции установлено, что ОАО «МРСК Сибири» заключило договоры оказания услуг по передаче электрической энергии  с ОАО «Кузбассэнергосбыт» №2465 от 01.01.2007 (л.д. 115-149 т.12, т. 13), а также с ООО «Горэлектросеть»  №2/ТСО/2011/ГЭС-38-11 от 01.01.2011 (л.д. 1-150 т.10,  л.д. 1-115 т.11, л.д. 1-101 т.12).

ОАО «Кузбассэнергосбыт» включено в реестр энергоснабжающих организаций в качестве гарантирующего поставщика (регистрационный номер 6.1), а ООО «Горэлектросеть», являясь владельцем линий электропередач, расположенных в г. Новокузнецке и с 01.01.2011, осуществляет услуги по передаче и распределению электрической энергии (мощности) в г. Новокузнецке Кемеровской области и также зарегистрировано в реестре энергснабжающих организаций Кемеровской области.

17.02.2012 ОАО «Кузбассэнергосбыт» направило ООО «Горэлектросеть» проект договора купли-продажи электрической энергии для целей компенсации потерь №9860 от 01.02.2012 (л.д. 13-52 т.1, л.д.19-98 т.8).

В связи с отсутствием ответа  в срок, установленный в п.1 ст. 445 ГК РФ, ОАО «Кузбассэнергосбыт» обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

В соответствии сп.1 ст. 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена законом или добровольно принятым обязательством.

Из п.4 ст. 445 ГК РФ следует, что если сторона, для которой в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор.

К числу таких договоров относится публичный договор.

В силу положений п.п.1, 3  ст. 426 ГК РФ договор энергоснабжения признается публичным договором и отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы не допускается.

К отношениям по договору снабжения электрической энергией правила параграфа 6 главы 30 ГК РФ применяются, если законом или иными правовыми актами не установлено иное.

Правовые основы экономических отношений, возникающих в связи с передачей, потреблением электроэнергии с использованием систем электроснабжения, права и обязанности потребителей электроэнергии, энергоснабжающих организаций, сетевых организаций регулируются ФЗ «Об электроэнергетике» и Правилами недискриминационного