Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 27.08.2013 по делу n А45-30527/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить определение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки, 24

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                                    Дело № А45-30527/2012

28 августа 2013 года

Резолютивная часть постановления объявлена 21 августа 2013 года

Постановление в полном объеме изготовлено 28 августа 2013 года

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Н.Н. Фроловой,

судей: Е.В. Кудряшевой, Н.А.Усенко,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Никифоровым В.А. с использованием средства аудиозаписи,

при участии:

от ООО «РосСтрой», конкурсного управляющего ООО «Росстрой» Емельянова М.В.: Бабушкин А.А., доверенности от 05.08.2013 года ( до перерыва),

от ОАО «Особые экономические зоны»: Штерцер И.В., доверенность от 15.02.2013 года  (до перерыва), Яськова И.В., доверенность от 29.12.2012 года,

от Коростель О.И.: Белоцерковская А.С., доверенность от 19.08.2011 года ( до перерыва),

от иных лиц: не явились (извещены),

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «РосСтрой» (рег. № 07АП-5040/2013 (2)) на определение Арбитражного суда Новосибирской области от 28 мая 2013 года ( судья Васютина О.М.) по делу № А45-30527/2012 о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «РосСтрой»  (ОГРН 1085473006959, ИНН 5408261350) по заявлению открытого акционерного общества «Особые экономические зоны» о включении требования в размере 92 034 106,65 руб. в реестр требований кредиторов должника

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Новосибирской области от 20.02.2013 года в отношении должника – общества с ограниченной ответственностью «РосСтрой» (далее – ООО «РосСтрой») введена процедура банкротства - наблюдение, временным управляющим должником утвержден Илья Игоревич Вдовин.

В газете «Коммерсантъ» № 36 от 28.02.2013 года опубликовано сообщение о введении в отношении должника процедуры банкротства – наблюдения.

Открытое акционерное общество «Особые экономические зоны» (далее – ОАО «ОЭЗ») обратилось в Арбитражный суд Новосибирской области с заявлением о включении в реестр требований кредиторов ООО «РосСтрой» требования в размере 92 034 106 рублей 65 копеек, в том числе стоимость устранения недостатков выполненных работ в размере 283 328 рублей 15 копеек, сумма излишне уплаченных денежных средств по договору в виде разницы между стоимостью предъявленной к оплате работ и стоимостью фактически выполненных работ в размере 43 033 882 рубля 87 копеек, неотработанный аванс в размере 48 716 895 рублей 63 копейки.

Определением Арбитражного суда Новосибирской области от 28.05.2013 года заявление ОАО «ОЭЗ» удовлетворено. Суд признал обоснованным и включил требование ОАО «ОЭЗ» в размере 92 034 106 рублей 65 копеек - основной долг, в реестр требований кредиторов ООО «РосСтрой» с отнесением в третью очередь удовлетворения.

ООО «РосСтрой» не согласилось с определением Арбитражного суда Новосибирской области от 28.05.2013 года, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе ОАО «ОЭЗ»  в удовлетворении заявления о включении в реестр требований кредиторов должника заявленного требования.

 В обоснование апелляционной жалобы заявитель указал, что судом первой инстанции необоснованно включена в реестр требований кредиторов должника задолженность в сумме 92 034 106 рублей 65 копеек, поскольку задолженность перед кредитором на сегодняшний день у должника отсутствует.

В письменных пояснениях, заявитель жалобы не согласился с расчетом излишне уплаченных денежных средств, указав на наличие в нем арифметических ошибок; выводы эксперта относительно объема фактически выполненных работ противоречит акту контрольного обмера от 31.08.2011 года; замена труб при выполнении работ по водоотводу ручьев произведена подрядчиком по указанию заказчика.

ОАО «ОЭЗ»  в соответствии со статьей 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представило отзыв на апелляционную жалобу ООО «РосСтрой», в котором, ссылаясь на несостоятельность доводов заявителя жалобы,  просит определение суда от 28.05.2013 года оставить без изменения. 

Представитель ОАО «ОЭЗ»  возражала против удовлетворения жалобы должника по основаниям, изложенным в отзыве, указав, что оснований для этого не имеется.

До перерыва представитель должника, конкурсного управляющего ООО «РосСтрой» поддержали апелляционную жалобу по основаниям, в ней изложенным. Представитель кредитора Коростель О.И. поддержал апелляционную жалобу.

Заслушав участников процесса, исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, проверив в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность определения Арбитражного суда Новосибирской области от 28.05.2013 года, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований, установленных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для его отмены.

Согласно статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Для целей несостоятельности (банкротства) учитываются требования только по денежным обязательствам (абзацы второй и четвертый статьи 2, абзац второй пункта 2 статьи 4 Закона о банкротстве).

Согласно абзацу второму пункта 1 статьи 4 Закона о банкротстве состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей, возникших до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и заявленных после принятия арбитражным судом такого заявления и до принятия решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, определяются на дату введения каждой процедуры банкротства, следующей после наступления срока исполнения соответствующего обязательства.

В соответствии с пунктом 6 статьи 16 Закона о банкротстве требования кредиторов включаются в реестр требований кредиторов и исключаются из него арбитражным управляющим или реестродержателем исключительно на основании вступивших в силу судебных актов, устанавливающих их состав и размер, если иное не определено настоящим пунктом.

На основании пункта 1 статьи 71 Закона о банкротстве для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

Согласно пункту 2 статьи 71 Закона о банкротстве возражения относительно требования кредитора могут быть заявлены должником, временным управляющим, кредиторами, предъявившими требования к должнику, представителем учредителей (участников) должника или представителем собственника имущества должника - унитарного предприятия.

При наличии возражений относительно требований кредиторов арбитражный суд проверяет обоснованность требований и наличие оснований для включения указанных требований в реестр требований кредиторов (пункт 3 статьи 71 Закона о банкротстве).

В пункте 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 года N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" указано, что в силу пунктов 3 - 5 статьи 71 и пунктов 3 - 5 статьи 100 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

В соответствии с процессуальными правилами доказывания (статьи 65, 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации) заявитель обязан доказать допустимыми доказательствами правомерность своих требований, вытекающих из неисполнения другой стороной ее обязательств.

Как следует из материалов дела, 23.12.2010 года между ОАО «ОЭЗ» (заказчик) и ООО «РосСтрой» (подрядчик) был заключен договор № 32/09-051, в соответствии с которым ООО «РосСтрой» взяло на себя обязательство по заданию заказчика выполнить своими и/или привлеченными силами и средствами в соответствии с проектной документацией на условиях, предусмотренных договором, работы по строительству и сдаче в эксплуатацию внутриплощадочных сетей газоснабжения, котельной, работающей на газе, обеспечивающей теплоснабжение и генерацию электроэнергии, тепловых сетей (1-ая очередь), внутриплощадочных дорог с наружным освещением и системой видеонаблюдения, ливневой канализацией и стоянками, водостоков (1-ая очередь 2 этап, 2-ая очередь), внутриплощадочных дорог с наружным освещением и системой видеонаблюдения (1-ая очередь), внутриплощадочных сетей бытовой канализации (1-ая очередь 2 этап, 2-ая очередь), внутриплощадочных сетей водопровода (1-ая очередь 2-й этап, 2-ая очередь) ОЭЗ ТРТ на территории муниципального образования «Майминский район» Республики Алтай.

Заказчик в соответствии с пунктами 5.1.2, 5.1.3 договора предоставил подрядчику по актам от 13.01.2011 года № 1, 2 строительную площадку, в течение 5 дней с даты заключения договора по акту от 28.12.2010 года № 1 передал проектную документацию.

В соответствии с п. 4.1 договора цена договора составила 624 863 213 рублей 60 копеек.

Согласно п. 6.2.1 договора заказчиком на расчетный счет подрядчика платежным поручением № 105 от 15.02.2011 года перечислен аванс в размере 10% от стоимости работ по договору в сумме 62 486 321 рубль 36 копеек.

Подрядчиком предъявлены к сдаче выполненные по договору работы на общую сумму 95 472 161 рубль 31 копейка.

Обращаясь в арбитражный суд с заявлением о включении в реестр требований кредиторов должника требования в сумме 92 034 106 рублей 65 копеек, ОАО «ОЭЗ» в обоснование наличия задолженности ООО «РосСтрой» ссылается на ненадлежащее исполнение должником вышеуказанного договора, что повлекло затраты заявителя на устранение недостатков выполненных работ, выводы независимой строительно-технической экспертизы № 0106-э от 13.07.2012 года, которой установлено, что подрядчиком завышены объемы и стоимость выполненных работ, а также  на  неотработанный аванс.

Оценив представленные доказательства, суд первой инстанции пришел к выводу о наличии оснований для удовлетворения заявленных требований.

Суд апелляционной инстанции считает выводы арбитражного суда первой инстанции соответствующими действующему законодательству, установленным по делу обстоятельствам и имеющимся доказательствам.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, подрядчиком предъявлены к сдаче выполненные по договору работы на общую сумму 95 472 161 рубль 31 копейка, что подтверждается  актам приемки выполненных работ № 1 от 25.02.2011 года, № 2 от 25.02.2011 года, № 3 от 25.02.2011 года, № 4 от 25.03.2011 года, № 5 от 25.03.2011 года, № 9 от 31.05.2011 года, № 10 от 30.06.2011 года, № 11 от 30.06.2011 года, № 12 от 30.06.2011 года, № 13 от 25.11.2011 года, № 16 от 25.11.2011 года, № 17 от 25.11.2011 года (т. 1, л.д. 45 – 60).

Подрядчику заказчиком оплачено работ на сумму 91 796 171 рубль 59 копеек, сто подтверждается платежными поручениями № 105 от 15.02.2011 года, № 213 от 23.03.2011 года, № 303 от 18.04.2011 года, № 391 от 13.05.2011 года, № 477 от 10.06.2011 года, № 590 от 22.07.2011 года (т. 1, л.д. 66 – 71).

Из протокола экспертно - технического совета от 18.03.2011 года № 18/3 – ПЭТ, утвержденного заместителем генерального директора - главным инженером ОАО «ОЭЗ» A.M. Билей, следует, что подрядчик принял на себя обязательство до 01.04.2011 года разработать проект водоотвода ручьев (чертежи с расчетами) с учетом данных ОАО «Геологическое предприятие «Алтай Гео» Территориальный центр по ведению государственного мониторинга состояния недр на территории Республики Алтай и получить положительное заключение Государственной экспертизы разработанного проекта без изменения сроков строительства и стоимости работ, в срок до 06.04.2011 года проект представить на согласование в филиал ОАО «ОЭЗ» в Республике Алтай.

В указанный срок проект водоотвода ручьев подрядчиком представлен не был.

04.04.2011 года письмом № 32/316 заказчик дал указание подрядчику о приостановлении строительно - монтажных работ на объекте до получения результатов (измененных чертежей) разработки проекта водоотвода ручьев.

Факт неоднократного уведомления подрядчика заявителем о необходимости представить измененный проект водоотвода ручьев подтверждается письмами от 22.06.2011 года № 32/668, от 20.12.2011 года № 32/1688, от 21.12.2011 года № 32/1691.

В тоже время работы по корректировке проекта подрядчиком выполнены не были, по причине чего, заказчиком было принято решение и дано указание о продолжении производства работ на объекте в соответствии с переданной ранее по акту № 1 от 28.12.2010 года проектной документацией, что подтверждается письмом от 27.12.2011 года № 32/1728, полученным ООО «РосСтрой» 29.12.2011 года (отметка о получении на письме).

Несмотря на то, что заявитель письмами от 05.04.2012 года № 32/435, от 21.12.2011 года № 32/1690 уведомлял подрядчика о необходимости производства работ по договору, подрядчик так и не преступил к их выполнению.

По причине приостановления работ промежуточные сроки их выполнения, предусмотренные графиком, изменились пропорционально периоду приостановки работ на 269 дней.

26.01.2012 года, руководствуясь п. 5.2.5. договора, сторонами произведен контрольный обмер объемов выполненных подрядчиком работ по строительству внутриплощадочных дорог с наружным освещением и системой видеонаблюдения (1-ая очередь) ОЭЗ ТРТ на территории муниципального образования «Майминский район» Республики Алтай, в результате чего был составлен акт контрольного обмера от 26.01.2012