Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 17.10.2013 по делу n А27-21215/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

иной совокупностью доказательств представленных налоговым органом в обоснование заявленной позиции по делу.

Принимая во внимание правовую  позицию, изложенную в Постановлении ВАС РФ №1066/11 от 05.07.2011, довод апеллянта  о том, что факт оптовой торговли подтверждается наличием выставленных счетов - фактур, товарных накладных и платежных поручений, апелляционной коллегией не принимается, поскольку из анализа норм главы 26.3 Кодекса следует, что к розничной торговле относится в том числе предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами как за наличный, так и за безналичный расчет по договорам розничной купли-продажи, независимо от того, какой категории покупателей (физическим или юридическим лицам) реализуются эти товары.

Учитывая изложенное и принимая во внимание установленные  по делу обстоятельства и их оценку с учетом предмета спора, когда  товар реализовывался непосредственно предпринимателем через объект стационарной торговой сети, суд апелляционной инстанции, отклоняя иные доводы апелляционной жалобы, приходит к выводу, что  реализация  предпринимателем в адрес ООО «ДТ «Альянс Плюс» товаров в проверяемом периоде  в рамках указанных договоров относится к предпринимательской деятельности в сфере розничной торговли, в отношении которой подлежит применению специальный налоговый режим и вывод суда первой инстанции о недоказанности налоговым органом факта осуществления предпринимателем оптовой торговли является правильным.

Акт осмотра помещения ООО «ТД Альянс Плюс» проведенного  налоговым органом в 2012 году, основной вид деятельности общества по сведениям ЕГРЮЛ – прочая оптовая торговля, применение обществом общей системы налогообложения указанное не меняют, т.к. касаются не налогоплательщика и его контрагента.

Целенаправленное и умышленное уклонение налогоплательщика от уплаты законно установленных налогов или создание схемы по получению необоснованной налоговой выгоды в связи с реализацией товара в адрес ООО «ТД «Альянс Плюс» налогоплательщику не вменялось.

По смыслу положения, содержащегося в пункте 7 статьи 3 НК РФ, в сфере налоговых отношений действует презумпция добросовестности.

Конституционный Суд Российской Федерации в определении от 16.10.2003 № 329-О разъяснил, что истолкование статьи 57 Конституции Российской Федерации в системной связи с другими положениями Конституции Российской Федерации не позволяет сделать вывод, что налогоплательщик несет ответственность за действия всех организаций, участвующих в многостадийном процессе уплаты и перечисления налогов в бюджет. Правоприменительные органы не могут истолковывать понятие "добросовестные налогоплательщики" как возлагающее на налогоплательщиков дополнительные обязанности, не предусмотренные законодательством. Следовательно, неосуществление контроля за порядком использования товаров  приобретенных ООО «ТД «Альянс плюс» не может вменяться налогоплательщику как нарушение налогового законодательства и служить основанием для квалификации заключенных договоров купли-продажи как договоров поставки.

Правомерность выводов суда первой инстанции в части того, что налоговым органом неверно определены налоговые базы по ЕСН и НДФЛ (без учета понесенных  заявителем расходов, на приобретение спорных товаров), соответственно,  решение Инспекции в этой части принято по неполно установленным обстоятельствам Инспекцией не опровергнута апеллянтом со ссылкой на конкретные доказательства, имеющиеся в материалах дела, наоборот налоговым органом указано на наличие технической ошибки в расчете по ЕСН, когда сумма неисчисленного  и не уплаченного налога составила 96 779 руб. вместо 124 299 руб., соответственно суммы штрафа и пени – 19 335,80 руб., 20 702, 95 руб.

Таким образом, заявленные предпринимателем требования о признании недействительным решения Инспекции от 26.09.2012 № 54  в части доначисления и предложения уплатить налог на добавленную стоимость в сумме 944 640 руб., пени по данному налогу в сумме 306 331,39 руб., штраф по данному налогу в сумме 12 756 руб.; единый социальный налог в сумме 124 299 руб., пени по данному налогу в сумме 26 595,08 руб., штраф по данному налогу в сумме 24 859,8 руб.; налог на доходы физических лиц в сумме 629 063 руб., пени по данному налогу в сумме 124 018,16 руб., штраф по данному налогу в сумме 125 812,6 руб. правомерно удовлетворены судом.

В части привлечения налогоплательщика к налоговой ответственности по статье 126 НК РФ за непредставление налогоплательщиком 223 документов судом установлено, что, как следует из акта проверки и решения в адрес налогоплательщика налоговым органом направлены требования о представлении документов от 20.04.2012 № 1, от 27.04.2012 № 3. В период проведения выездной налоговой проверки предприниматель представил возражения на акт проверки с учетом данных возражений налогоплательщика инспекция приняла решение о проведении дополнительных мероприятий и требованием № 760 от 24.08.2012 о представлении документов запросила   дополнительные доказательства.

Пунктом 1 статьи 126 НК РФ установлена ответственность за непредставление в установленный срок налогоплательщиком (плательщиком сбора, налоговым агентом) в налоговые органы документов и (или) иных сведений, предусмотренных настоящим Кодексом и иными актами законодательства о налогах и сборах, в виде штрафа в размере 200 руб. за каждый непредставленный документ.

Суд, оценив имеющиеся в деле доказательства, в частности акт проверки, оспариваемое решение, требования: от 20.04.2012 № 1, от 27.04.2012 № 3, от 24.08.2012 № 760, письменный ответ налогоплательщика и возражения на акт проверки, руководствуясь положениями статей 65, 71, 201 АПК РФ, статей 23, 31, 32, 93, 110, 126 НК РФ, пришел к выводу, что в рассматриваемом случае факт совершения обществом налогового правонарушения в виде  неправомерного непредставления запрошенных шести документов, имеющих отношение к предмету налоговой проверки согласно акту проверки (книга учета доходов и расходов за 2009 год (1 ед.), документы, подтверждающие сумму доходов, отраженную в декларации 3-НДФЛ (2 ед.), договор товарного кредита, соглашение о прекращении обязательств, собственный простой вексель (3 ед.) образуют в действиях налогоплательщика  наличие объективной стороны вменяемого налогового правонарушения, поскольку в материалах дела отсутствуют документальные подтверждения, свидетельствующие о невозможности предпринимателем представить в инспекцию запрошенные документы, в связи с чем мера ответственности по статье 126 НК РФ в размере 1200 руб. применена к налогоплательщику правомерно.

С учетом  анализа положений статьи 101 НК РФ суд пришел к выводу, что дополнительные мероприятия налогового контроля проводятся для уточнения фактов, обнаруженных в ходе выездной налоговой проверки, но не являются повторной налоговой проверкой, следовательно,  решение о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля выносится при установлении обстоятельств, исключающих возможность вынесения законного решения о привлечении или об отказе в привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности на основании имеющихся материалов налоговой проверки.

Оценив список запрашиваемых Инспекцией документов,  суд пришел к выводу о том, что  остальные запрашиваемые документы не касаются существа установленных налоговым органом обстоятельств в ходе выездной налоговой проверки, и возражений налогоплательщика на акт проверки, т.к.  эти документы были направлены на установление новых обстоятельств, а не на подтверждение выявленных фактов.

Суд апелляционной инстанции соглашается с указанными выводами суда в силу следующего.

В соответствии с положениями пункта 1 статьи 89 Налогового кодекса РФ выездная налоговая проверка проводится на основании решения руководителя (заместителя руководителя) налогового органа.

В последний день проведения выездной налоговой проверки проверяющий обязан составить справку о проведенной проверке, в которой фиксируются предмет проверки и сроки ее проведения, и вручить ее налогоплательщику или его представителю (пункт 15 статьи 89 Налогового кодекса РФ).

В силу положений пункта 1 статьи 100 Налогового кодекса РФ по результатам выездной налоговой проверки в течение двух месяцев со дня составления справки о проведенной выездной налоговой проверке уполномоченными должностными лицами налоговых органов должен быть составлен в установленной форме акт налоговой проверки.

Согласно пункту 3 статьи 100 НК РФ в акте налоговой проверки указываются:

1) дата акта налоговой проверки. Под указанной датой понимается дата подписания акта лицами, проводившими эту проверку;

2) полное и сокращенное наименования либо фамилия, имя, отчество проверяемого лица. В случае проведения проверки организации по месту нахождения ее обособленного подразделения помимо наименования организации указываются полное и сокращенное наименования проверяемого обособленного подразделения и место его нахождения;

3) фамилии, имена, отчества лиц, проводивших проверку, их должности с указанием наименования налогового органа, который они представляют;

4) дата и номер решения руководителя (заместителя руководителя) налогового органа о проведении выездной налоговой проверки (для выездной налоговой проверки);

5) дата представления в налоговый орган налоговой декларации и иных документов (для камеральной налоговой проверки);

6) перечень документов, представленных проверяемым лицом в ходе налоговой проверки;

7) период, за который проведена проверка;

8) наименование налога, в отношении которого проводилась налоговая проверка;

9) даты начала и окончания налоговой проверки;

10) адрес места нахождения организации или места жительства физического лица;

11) сведения о мероприятиях налогового контроля, проведенных при осуществлении налоговой проверки;

12) документально подтвержденные факты нарушений законодательства о налогах и сборах, выявленные в ходе проверки, или запись об отсутствии таковых;

13) выводы и предложения проверяющих по устранению выявленных нарушений и ссылки на статьи настоящего Кодекса, в случае если настоящим Кодексом предусмотрена ответственность за данные нарушения законодательства о налогах и сборах (пункт 3 статьи 100 Налогового кодекса РФ).

Форма и требования к составлению акта налоговой проверки установлены Приказом Федеральной налоговой службы России от 25.12.2006 N САЭ-3-06/892@.

В соответствии с пунктом 1.8.1 Требований к составлению акта налоговой проверки, утвержденных Приказом ФНС России от 25 декабря 2006 г. N САЭ-3-06/892@, описательная часть акта выездной (повторной выездной) налоговой проверки должна содержать систематизированное изложение документально подтвержденных фактов нарушений законодательства о налогах и сборах, выявленных в ходе проверки, или указание на отсутствие таковых и связанных с этими фактами обстоятельств, имеющих значение для принятия обоснованного решения по результатам проверки.

В соответствии с пунктом 1.9 Требований итоговая часть акта выездной (повторной выездной) налоговой проверки должна содержать:

сведения об общих суммах выявленных при проведении проверки неуплаченных (не полностью уплаченных (неудержанных и неперечисленных)) налогов (сборов); об исчисленных в завышенных размерах налогах (сборах) с разбивкой по налогам (сборам) и налоговым периодам, сведения о других установленных проверкой фактах нарушений (об исчисленных для целей налогообложения в завышенных размерах суммах убытков; о завышенных суммах налога на добавленную стоимость, предъявленных к возмещению из бюджета (при наличии); о неудержании и неперечислении налогов и т.д.). В случае ведения налоговым органом карточек "Расчеты с бюджетом" в разрезе бюджетов сумма налога (сбора), подлежащая уплате (перечислению) в бюджет, указывается как в целом по налогу (сбору), так и отдельно по каждому бюджету;

предложения проверяющих по устранению выявленных нарушений. Указанные предложения должны содержать перечень конкретных мер, направленных на пресечение выявленных в результате проверки нарушений и полное возмещение ущерба, понесенного государством в результате их совершения проверяемым лицом (взыскание недоимки по налогам и сборам, пени за несвоевременную уплату (неперечисление) налогов и сборов, приведение налогоплательщиком учета своих доходов (расходов) и объектов налогообложения в соответствии с установленным законодательством порядком и т.д.);

выводы проверяющих о наличии в деяниях налогоплательщика признаков налоговых правонарушений. Данные выводы должны содержать указание на вид совершенных налогоплательщиком налоговых правонарушений со ссылкой на статьи Кодекса, предусматривающие ответственность за данный вид налоговых правонарушений.

На основании пункта 6 статьи 100 Налогового кодекса РФ лицо, в отношении которого проводилась налоговая проверка (его представитель), в случае несогласия с фактами, изложенными в акте налоговой проверки, а также с выводами и предложениями проверяющих в течение 15 дней со дня получения акта налоговой проверки вправе представить в соответствующий налоговый орган письменные возражения по указанному акту в целом или по его отдельным положениям. При этом налогоплательщик вправе приложить к письменным возражениям или в согласованный срок передать в налоговый орган документы (их заверенные копии), подтверждающие обоснованность своих возражений.

В соответствии с пунктами 1, 4 статьи 101 Налогового кодекса РФ акт налоговой проверки, другие материалы налоговой проверки и дополнительных мероприятий налогового контроля, в ходе которых были выявлены нарушения законодательства о налогах и сборах, а также представленные проверяемым лицом (его представителем) письменные возражения по указанному акту должны быть рассмотрены руководителем (заместителем руководителя) налогового органа, проводившего налоговую проверку, и решение по ним должно быть принято в течение 10 дней со дня истечения срока, указанного в пункте 6 статьи 100 настоящего Кодекса.

Согласно пункту 6 статьи 101 НК РФ в случае необходимости получения дополнительных доказательств для подтверждения факта совершения нарушений законодательства о налогах и сборах или отсутствия таковых руководитель (заместитель руководителя) налогового органа вправе вынести решение о проведении в срок, не превышающий один месяц (два месяца - при проверке консолидированной группы налогоплательщиков), дополнительных мероприятий налогового контроля. В качестве дополнительных мероприятий налогового контроля может проводиться истребование документов в соответствии со статьями 93 и 93.1 настоящего Кодекса.

При рассмотрении материалов налоговой проверки может быть оглашен акт налоговой проверки, а при необходимости и иные материалы мероприятий налогового контроля, а также письменные возражения лица, в отношении которого проводилась проверка.

В силу пункта 8 статьи 101 Налогового кодекса РФ в решении о привлечении к ответственности