Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 13.11.2013 по делу n А27-1346/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

не были предприняты меры к созыву внеочередного общего собрания акционеров данного общества по требованию акционера - САЛЕСИ ИНВЕСТМЕНТС ЛИМИТЕД.

При этом административный орган полагает, что САЛЕСИ ИНВЕСТМЕНТС ЛИМИТЕД подтвердило свой статус акционера ЗАО «МПО «КУЗБАСС», являющегося владельцем 16000 обыкновенных именных бездокументарных акций ЗАО «МПО «КУЗБАСС», представив соответствующие документы: копию передаточного распоряжения, в котором содержится указание о внесении в реестр владельцев именных ценных бумаг ЗАО «МПО «КУЗБАСС» записи о переходе прав собственности на ценные бумаги в количестве 16000 штук; копию договора купли-продажи ценных бумаг ЗАО «МПО «КУЗБАСС» от 11.12.2008 № ZS—04А, заключенного между САЛЕСИ ИНВЕСТМЕНТС ЛИМИТЕД (покупатель) и ОАО «Шахта «Заречная» (продавец) о приобретении ценных бумаг ЗАО «МПО «КУЗБАСС» в количестве 16000 штук; копии выписок из реестра владельцев именных  ценных бумаг ЗАО «МПО «КУЗБАСС» по состоянию на 31.12.2009, 31.12.2010, 31.12.2011, удостоверенных аффидетивом от 19.11.2012.

Как следует из оспариваемого постановления, в соответствии с предписанием административного органа от 23.11.2012 о предоставлении указанных в нем документов, ЗАО «МПО «КУЗБАСС» предписание не исполнило, необходимые документы не представило, в связи с чем общество было привлечено к административной ответственности по части 1 статьи 15.23.1 КоАП.

Между тем, ответственность по части 1 статьи 15.23.1 КоАП наступает, в частности,  за незаконный отказ в созыве или уклонение от созыва общего собрания акционеров.

Учитывая, что согласно пункту 6 статьи 55 Закона об акционерных обществах решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров (либо об отказе в его созыве) советом директоров (наблюдательным советом) общества принимается, в частности, по требованию акционера общества - владельца не менее чем 10 процентов голосующих акций общества, статус такого акционера должен быть подтвержден достоверно.

Между тем, ЗАО «МПО «КУЗБАСС» в ответ на ранее вынесенное административным органом предписание о представлении документов от 21.11.2012, письмом от 13.11.2012 № 327 сообщило о невозможности выдать справку об операциях, проведенных по лицевому счету САЛЕСИ ИНВЕСТМЕНТС ЛИМИТЕД, в связи с тем, что данная организация не обращалась к реестродержателю акций ЗАО «МПО «КУЗБАСС» (ведение реестра осуществляет само общество) и не представило необходимых документов для открытия лицевого счета, а также указало, что в Арбитражном суде Кемеровской области рассматривается спор о праве собственности на акции, на которые претендует САЛЕСИ ИНВЕСТМЕНТС ЛИМИТЕД (дело № А27-19737/2012).

Кроме того, до привлечения ЗАО «МПО «КУЗБАСС» к административной ответственности (до вынесения оспариваемого постановления) оно представило в административный орган возражения против привлечения к административной ответственности от 09.01.2013, в которых также указало, что не доказан факт того, что САЛЕСИ ИНВЕСТМЕНТС ЛИМИТЕД является акционером ЗАО «МПО «КУЗБАСС», данный факт оспаривается в шести делах, рассматриваемых в Арбитражном суде Кемеровской области (А27- 19553/2012, А27-18403/2012, А27-18404/2012, А27-18005/2012, А27-19552/2012, А27-19737/2012) по разным основаниям, при этом вступивших в законную силу решений суда не имелось.

Однако указанное обстоятельство не было учтено административным органом при вынесении оспариваемого постановления, он пришел к однозначному выводу о том, что САЛЕСИ ИНВЕСТМЕНТС ЛИМИТЕД является акционером ЗАО «МПО «КУЗБАСС», требование которого должно было быть исполнено обществом в порядке пункта 6 статьи 55 Закона об акционерных обществах.

Частью 1 статьи 1.6 КоАП РФ установлено, что лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию иначе как на основании и в порядке, установленных законом.

Согласно статье 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое КоАП РФ или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

В силу части 3 статьи 26.1 КоАП РФ виновность лица в совершении административного правонарушения в обязательном порядке подлежит выяснению в ходе производства по делу об административном правонарушении.

При вышеизложенных обстоятельствах является правомерным вывод суда первой инстанции  о наличии между ЗАО «МПО «КУЗБАСС»  и САЛЕСИ ИНВЕСТМЕНТС ЛИМИТЕД корпоративного спора, в то время как ответственность по части 1 статьи 15.23.1 КоАП с учетом того, что административным органом вменено нарушение пункта 6 статьи 55 Закона об акционерных обществах, должна наступать за незаконные умышленные действия общества в уклонении от проведения внеочередного общего собрания акционеров общества по требованию акционера.

При этом апелляционный суд принимает во внимание выводы Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа, Седьмого арбитражного апелляционного суда  по делу № А27-19553/2012  об отсутствии доказательств, достоверно подтверждающих статус САЛЕСИ ИНВЕСТМЕНТС ЛИМИТЕД как акционера ЗАО «МПО «КУЗБАСС».

Таким образом, административным органом не доказано наличие в действиях общества состава вменяемого административного правонарушения.

Отсутствие состава административного правонарушения, в силу статьи 24.5 КоАП РФ, является обстоятельством, исключающим производство по делу об административном правонарушении.

Кроме того, суд первой инстанции установил, что общество не было извещено административным органом о месте и времени составления протокола об административном правонарушении.

Как следует из материалов дела, протокол об административном правонарушении в отношении ЗАО «МПО «КУЗБАСС» составлен в отсутствие законного представителя общества, при этом сведений о надлежащем уведомлении законного представителя общества о дате и времени составления такого протокола не имеется.

Представленная в качестве доказательств уведомления заявителя о времени и месте составлении протокола  телеграмма от 05.12.2012, не свидетельствует о надлежащем извещении законного представителя общества, поскольку из текста телеграммы Новосибирского филиала ОАО «Ростелеком» следует, что телеграмма, направленная РО ФСФР России в СФО по юридическому адресу ЗАО «МПО «КУЗБАСС»: г. Кемерово, пр. Шахтеров, 14а, руководителю общества не доставлена, «адресат выбыл неизвестно куда».

Апелляционный суд учитывает, что  согласно материалам дела, направленная по юридическому адресу почтовой связью, как до составления протокола, так и после его составления, корреспонденция (в том числе, постановление о назначении административного наказания)   от  РО ФСФР России в СФ,  от САЛЕСИ ИНВЕСТМЕНТС ЛИМИТЕД вручалась ЗАО «МПО «КУЗБАСС» (13.10.2012, 13.11.2012, 26.11.2012,  27.11.2012, 29.12.2012 от 26.01.2013 -  л.д. 133 т. 1, л.д. 13, 117  т. 2, л.д. 5, 59, 81 т. 3), в связи с чем информация об отсутствии организации по юридическому адресу не является достоверной. К тому же, суд принимает во внимание, что все судебные акты по настоящему делу направлялись по юридическому адресу общества и получены им.

Таким образом, ЗАО «МПО «КУЗБАСС» по независящим от него причинам, не получило телеграмму, обратного РО ФСФР России в СФ не доказало.

Учитывая изложенное, данное обстоятельство является существенным процессуальным нарушением, поскольку лишило общество возможности воспользоваться процессуальными правами при рассмотрении дела об административном правонарушении, административный орган нарушил предусмотренные статьей 24.1 КоАП РФ требования о всестороннем, полном и объективном выяснении всех обстоятельств дела, возможность устранения этих последствий при рассмотрении дела отсутствует.

Ссылки подателей апелляционных жалоб на отсутствие общества по юридическому адресу, что установлено при явке по данному адресу представителя САЛЕСИ ИНВЕСТМЕНТС ЛИМИТЕД Золоева А.Г., акты судебного пристава-исполнителя,  в обоснование того, что  ЗАО «МПО «КУЗБАСС» не обеспечивает получение корреспонденции, доставляемой непосредственно по его месту нахождения, отклоняются судом апелляционной инстанции,  как не свидетельствующие о  надлежащем извещении законного представителя общества о месте и времени составления протокола об административном правонарушении; кроме того,  при наличии информации о невозможности вручения телеграммы, административный орган имел возможность отложить составление протокола  об административном правонарушении на иную дату.

Учитывая изложенное, принятое Арбитражным судом Кемеровской области решение является законным, нарушений норм материального и процессуального права не допущено, оснований для отмены решения суда первой инстанции, установленные статьей 270 АПК РФ, а равно принятия доводов апелляционных жалоб административного органа и   САЛЕСИ ИНВЕСТМЕНТС ЛИМИТЕД, у суда апелляционной инстанции не имеется.

Согласно части 4 статьи 208 АПК РФ заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается, в связи с чем,  уплаченная  представителем за САЛЕСИ ИНВЕСТМЕНТС ЛИМИТЕД при подаче апелляционной жалобы государственная пошлина подлежит возврату из федерального бюджета.

        Руководствуясь статьей 48, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд  

                                               П О С Т А Н О В И Л:

Произвести процессуальную замену Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Сибирском федеральном округе на его правопреемника - Центральный Банк Российской Федерации (Банк России) в лице Межрегионального управления Службы Банка России по финансовым рынкам в Сибирском федеральном округе.        

         Решение Арбитражного суда Кемеровской области от 22.07.2013 по делу № А27-1346/2013 оставить без изменения, а апелляционные жалобы – без удовлетворения.

         Возвратить Золоеву Александру Георгиевичу из федерального бюджета государственную пошлину, уплаченную за Частную компанию с ограниченной ответственностью САЛЕСИ ИНВЕСТМЕНТС ЛИМИТЕД, в размере 2000 руб. по квитанции от 01.08.2013.

         Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

 Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий                                                          С. В. Кривошеина

Судьи                                                                                        Л. А. Колупаева

                                                                                                Н. А. Усанина