Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 20.04.2014 по делу n А27-9349/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый судебный акт

более 50 держателем реестра акционеров общества должен быть регистратор.

В силу статьи 46 Федерального закона от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» держатель реестра акционеров общества по требованию акционера или номинального держателя акций обязан подтвердить его права на акции путем выдачи выписки из реестра акционеров общества, которая не является ценной бумагой.

В соответствии со статьями 28, 29 Федерального закона от 22 апреля 1996 года № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» права владельцев на эмиссионные ценные бумаги бездокументарной формы выпуска удостоверяются записями на лицевых счетах у держателя реестра или в случае учета прав на ценные бумаги в депозитарии - записями по счетам депо в депозитариях. Право на именную бездокументарную ценную бумагу переходит к приобретателю: в случае учета прав на ценные бумаги у лица, осуществляющего депозитарную деятельность, - с момента внесения приходной записи по счету депо приобретателя; в случае учета прав на ценные бумаги в реестре - с момента внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя.

Выписку из реестра акционеров ОАО «Разрез Томусинский» истец не представил.

Реестр владельцев именных ценных бумаг ОАО «Разрез Томусинский» ведет ОАО «Регистратор НИКойл» на основании договора № 296/08 от 28 августа 2008 года.

ОАО «Регистратор НИКойл» в ответе от 06 марта 2014 года № 140306265 на запрос суда сообщил, что SAVEN ENTERPRISES LTD не является зарегистрированным лицом в реестре владельцев именных ценных бумаг ОАО «Разрез Томусинский», информация об указанном лице в списке зарегистрированных лиц по состоянию на 01 сентября 2008 года и регистрационных журналах за период с 02 октября 2000 года по 01 сентября 2008 года, полученных ОАО «Регистратор НИКойл» при приеме информации и документов, составляющих систему ведения реестра владельцев именных ценных бумаг ОАО «Разрез Томусинский» от предыдущего регистратора, также отсутствовала.

ООО «Центральный Московский Депозитарий» в ответе от 03 апреля 2014 года № 000240-001 на запрос суда сообщил, что указанные ценные бумаги ОАО «Разрез Томусинский» были приняты на хранение и учет по счету депо №027181000 депонента SAVEN ENTERPRISES LTD 29 декабря 2012 года в результате изменения места хранения (из другого депозитария) без перехода права собственности.

Иные документы, представленные истцом в подтверждение статуса акционера (юридическое заключение, заявления, отчеты, выписки, справки, т. 5 л.д. 6-114), не являются в соответствии со статьей 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации допустимыми доказательствами, судом во внимание не принимаются.

По мнению истца, перечисленные выше договоры займа обладают признаками взаимосвязанности, должны оцениваться как единая сделка об открытии кредитной линии.

Представитель ответчиков в судебном заседании на вопрос суда пояснила, что каждый из договоров займа является самостоятельной сделкой, основания считать договоры единой сделкой отсутствуют.

Согласно статье 807 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору займа одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества. Договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей.

Статьей 809 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, если иное не предусмотрено законом или договором займа, займодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размерах и в порядке, определенных договором. При отсутствии в договоре условия о размере процентов их размер определяется существующей в месте жительства займодавца, а если займодавцем является юридическое лицо, в месте его нахождения ставкой банковского процента (ставкой рефинансирования) на день уплаты заемщиком суммы долга или его соответствующей части.

В силу статьи 819 Гражданского кодекса Российской Федерации по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.

Таким образом, заем является родовым понятием по отношению к другим видам кредитования. При этом, договор займа может быть как возмездным, так и безвозмездным. Проценты, начисляемые по договору займа, являются платой по договору, которая по общему правилу устанавливается соглашением сторон. Кредитный договор может быть заключен специальным субъектом – банком или иной кредитной организацией, является консенсуальным и возмездным договором.

В статье 1 Федерального закона от 02 декабря 1990 года №395-1 «О банках и банковской деятельности» даны следующие понятия.

Кредитная организация - юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Центрального банка Российской Федерации (Банка России) имеет право осуществлять банковские операции, предусмотренные настоящим Федеральным законом.

Банк - кредитная организация, которая имеет исключительное право осуществлять в совокупности следующие банковские операции: привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц, размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности, открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц.

Согласно уставу ОАО «Разрез Томусинский» (пункт 3.1) целью общества является извлечение прибыли. Общество осуществляет следующие виды деятельности (пункт 3.4 Устава, выписка из ЕГРЮЛ): добыча и переработка угля, организация сбыта продукции (маркетинг), выпуск товаров народного потребления, оказание платных услуг населению, экспортно-импортные операции и иная внешнеэкономическая деятельность, эксплуатация грузоподъемных сооружений, эксплуатация объектов котлонадзора, монтаж и ремонт горношахтного оборудования и электротехнических изделий на производствах и объектах угольной промышленности, геодезические работы, проектно-изыскательские работы, связанные с использованием земель, проведение работ с использованием сведений, составляющих государственную тайну, выполнение инженерных изысканий, выполнение строительно-монтажных работ, маркшейдерские работы, получение геологической информации, буро-взрывные работы, перевозка технологическая и других хозяйственных грузов и людей, услуги по охране здоровья и стоматологической помощи, ведение общеобразовательной деятельности, гостиничное хозяйство, предприятия, организации, занятые непроизводственными видами деятельности, физкультура и спорт, общественное питание, комплексное природопользование, проведение работ по улучшению состояния техники безопасности, охраны труда, снижение производственного травматизма, другие виды деятельности, связанные с нормативной деятельностью предприятия, не противоречащие закону (т. 2 л.д. 98-129, т. 3 л.д. 68-83, т. 6 л.д. 101-118).

Сведения о наличии у ОАО «Разрез Томусинский» лицензии на осуществление банковских операций материалы дела, в том числе выписка из ЕГРЮЛ, не содержат.

ОАО «Разрез Томусинский» не является банком или иной кредитной организацией, однако вправе осуществлять любые, не запрещенные законом виды деятельности, в том числе выдавать займы другим лицам.

К ответственности, установленной Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях, Уголовным кодексом Российской Федерации, ОАО «Разрез Томусинский» за правонарушения, связанные с банковской деятельностью, не привлекалось.

В соответствии с пунктом 2.2. Положения о порядке предоставления (размещения) кредитными организациями денежных средств и их возврата (погашения) (утв. Банком России 31 августа 1998 года № 54-П) открытие кредитной линии является одним из способов предоставления (размещения) банком денежных средств клиентам банка. Под открытием кредитной линии следует понимать также заключение договора на предоставление денежных средств, условия которого по своему экономическому содержанию отличаются от условий договора, предусматривающего разовое (единовременное) предоставление денежных средств клиенту – заемщику.

В Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12 марта 2013 года № 16242/12 указано, что в отличие от обычного кредитного договора, договор на открытие кредитной линии предполагает право заемщика в течение определенного срока получить от кредитора денежные средства в согласованных сторонами размере и порядке.

Между тем, договоры займа № 5/11 от 20 января 2011 года, № 44/11 от 04 февраля 2011 года не содержат условий о предоставлении денежных средств в пределах лимита единовременной задолженности. В этой связи не обоснован довод истца о квалификации всех пяти договоров как сделки об открытии кредитной линии.

Выдача денежных средств по всем договорам займа, в том числе по договорам № 100/13 от 19 апреля 2013 года, № 103/13 от 24 апреля 2013 года, № 193/12 от 14 мая 2012 года, носила разовый характер. То есть, по каждому из договоров денежные средства выданы единожды, единовременно.

Так, по договору № 5/11 от 20 января 2011 года платежным поручением № 99 от 20 января 2011 года заемщику перечислено 72 000 000 рублей; по договору № 44/11 от 04 февраля 2011 года платежным поручением № 175 от 04 февраля 2011 года заемщику перечислено 13 500 000 рублей; по договору № 100/13 от 19 апреля 2013 года платежным поручением № 628 от 19 апреля 2013 года заемщику перечислено 109 000 000 рублей; по договору № 103/13 от 24 апреля 2013 года платежным поручением № 652 от 24 апреля 2013 года заемщику перечислено 72 000 000 рублей; по договору № 193/12 от 14 мая 2012 года платежным поручением № 650 от 14 мая 2012 года заемщику перечислено 107 500 000 рублей, что также подтверждается справкой о расчетах по займам  от 17 октября 2013 года (т. 6 л.д. 11, 20, 26, 47, 78, 126).

Всего по пяти договорам заемщику перечислено 374 000 000 рублей.

Доказательств неоднократного предоставления заемных денежных средств в рамках одного договора в материалах дела не имеется.

Реальную природу договоров, характерную для договоров займа (в отличие от консенсуального характера кредитного договора), подтверждает условие пунктов 6.1 всех договоров, предусматривающих   вступление договоров в силу с даты предоставления суммы займа.

В обоснование своей позиции о взаимосвязанности договоров займа, составляющих единую сделку, истец со ссылкой на постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12 апреля 2011 года № 15749/10, от 09 декабря 2010 года № 8455/10, от 22 сентября 2009 года № 6172/09, от 17 июля 2012 года № 2820/12 указал на следующие признаки: единая хозяйственная цель сделок, общее хозяйственное назначение имущества, консолидация всего  отчужденного по сделкам в собственность одного лица, однородность сделок, однородность имущества, передаваемого по сделкам, схожесть условий сделок, общая форма заключаемых договоров, совершение сделок в ограниченный промежуток времени.

Сделки совершены в 2011, 2012, 2013 годах, что не свидетельствует о том, что они совершены в короткий, ограниченный промежуток времени.

Как уже говорилось выше,  договоры займа № 5/11 от 20 января 2011 года, № 44/11 от 04 февраля 2011 года не содержат условий о предоставлении денежных средств в пределах лимита единовременной задолженности, что не позволяет говорить о единой форме всех пяти сделок. Однако условия пяти договоров являются сходными.

Таким образом, оспариваемые договоры являются  взаимосвязанными сделками займа.

Совершение этих сделок соответствует видам уставной деятельности ОАО «Разрез Томусинский».

В соответствии с пунктом 1 статьи 81 Федерального закона от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» сделки, в совершении которых имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе управляющей организации или управляющего, члена коллегиального исполнительного органа общества или акционера общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих акций общества, а также лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания, совершаются обществом в соответствии с положениями главы XI названного Федерального закона.

Согласно пункту 1 статьи 83 Федерального закона от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, должна быть одобрена до ее совершения советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров в соответствии с названной статьей.

Пунктом 7.1.1 Устава ОАО «Разрез Томусинский» предусмотрено, что уставный капитал общества составляет 31 076 рублей, он составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. Уставный капитал состоит из 31 076 акций номинальной стоимостью одной акции 1 рубль, в том числе 23 307 обыкновенных именных акций номинальной стоимостью 1 рубль; 7769 штук привилегированных именных акций типа А номинальной стоимостью 1 рубль. Форма выпуска акций – бездокументарная.

Согласно пункту 5 статьи 32 Федерального закона от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» акционеры - владельцы привилегированных акций определенного типа, размер дивиденда по которым определен в уставе общества, за исключением акционеров - владельцев кумулятивных привилегированных акций, имеют право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором независимо от причин не было принято решение о выплате дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям этого типа. Право акционеров - владельцев привилегированных акций такого типа участвовать в общем собрании акционеров прекращается с момента первой выплаты по указанным акциям дивидендов в полном размере.

Из протоколов годовых общих собраний акционеров ОАО «Разрез Томусинский» от 01 июня 2011 года, 08 июня 2012 года, от 28 июня 2013 года следует, что по итогам 2010, 2011, 2012 годов приняты решения не начислять и не выплачивать дивиденды по обыкновенным и привилегированным именным бездокументарным акциям общества.

Таким образом, начиная с 2011 года, все владельцы привилегированных именных бездокументарных акций общества имеют право участвовать во всех общих собрания акционеров общества по всем вопросам повестки дня.

Компания SAVEN ENTERPRISES LTD. является акционером ОАО «Разрез Томусинский» с 29 декабря 2012 года, владельцем 2 332 шт. обыкновенных именных бездокументарных акций