Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 04.05.2014 по делу n А67-6776/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки, 24

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                           Дело № А67-6776/2013

«05» мая 2014г.

Резолютивная часть постановления объявлена 24.04.2014

Полный текст постановления изготовлен 50.05.2014

Седьмой арбитражный апелляционный суд

в составе: председательствующего И.И. Терехиной,

судей: О.Ю. Киреевой, О.Б. Нагишевой

при ведении протокола секретарем судебного заседания  А.В. Бабенковой

при участии представителей сторон:

от истца:                    Т.В. Грунининой  по дов. от 01.01.2014

от ответчика:             О.Е. Камыниной  по дов. от 19.11.2013

от третьего лица:       А.А. Симонова  по дов. № 40 от 08.08.2013

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО «Имтекс Мебель» (07АП-2571/14)  на решение Арбитражного суда  Томской  области от 14.02.2014 по делу № А67-6776/2013   (судья  Т.Ю. Якимович) по иску ОАО «Томская энергосбытовая компания» (ИНН 7017114680, ОГРН 1057000128184) к ООО «Имтекс Мебель» (ИНН 7017102490, ОГРН 1047000213501), при  участии  третьего лица - ООО «Горсети»,  о взыскании 786 168,45 руб.

УСТАНОВИЛ:

ОАО «Томскэнергосбыт» обратилось в Арбитражный суд Томской  области с иском, уточненным в порядке ст. 49 АПК РФ, о взыскании с ООО «Имтекс Мебель» задолженности по оплате потребленной электроэнергии, начисленной по акту о неучтенном электропотреблении №Т-08-02-13-3 от 08.02.2013  в сумме 786 168,45 руб.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований, привлечено ООО «Горсети».

Решением арбитражного суда от 14.02.2014 (резолютивная часть объявлена 13.02.2014) исковые требования удовлетворены частично, в сумме 301 426, 41 руб. основного долга, в остальной части иска отказано.

Не согласившись с решением суда, ООО «Имтекс Мебель»  обратилось с  апелляционной жалобой, в которой просит  его  отменить, принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований полностью, ссылаясь на то, что:

- истец не  основывал свои требования на факте отсутствия пломбы на вводном  выключателе счетчика электрической энергии №009130026008586, поэтому суд  первой инстанции не вправе был обосновывать решение фактом отсутствия пломбы;

- суд первой инстанции не предложил представить в качестве доказательства акты допуска счетчика электрической энергии; из акта приема измерительного комплекса от 26.07.2010 следует, что гарантирующий поставщик допустил прибор учета к эксплуатации без пломбы на вводном автоматическом выключателе, нарушение целостности пломбы не было;

- истец не доказал, что отсутствие пломбы на вводном автоматическом выключателе привело к несанкционированному присоединению энергопринимающих устройств к электрическим сетям ООО «Имтекс Мебель»;

- гарантирующий поставщик был уведомлен об обнаружении факта безучетного потребления электрической энергии в октябре 2012 года; самовольно произвести замену прибора учета ООО «Имтекс Мебель» не имело возможности;

- акт о безучетном потреблении со стороны ответчика подписан неуполномоченным лицом в отсутствии специальных полномочий; судом неправильно произведен расчет безучетного потребления энергии, объем безучетного потребления должен быть исчислен: 82 736 кВт-709,966 кВт =82 026, 034 кВт;

- со стороны сетевой организации допущено злоупотребление правами, поскольку ООО «Горсети» ежемесячно осуществляли снятие показаний прибора электрической энергии, между тем о нарушении потребления ответчиком электрической энергии им не сообщалось;

- право на обращение в суд с иском имеет ООО «Энергокомфорт «Сибирь», которое выступает в качестве гарантирующего поставщика,  но не ОАО «Томскэнергосбыт».

В апелляционной жалобе ответчиком заявлено ходатайство о приобщении к материалам дела акта приема измерительного комплекса от 26.07.2010, составленного ООО «Энергокомфорт Сибирь».

Положения ст. 268 АПК РФ ограничивает право представления сторонами новых доказательств в суд апелляционной инстанции, требуя обоснования невозможности их представления в суд первой инстанции.  В соответствии с п. 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ №36 от 28.05.2009  «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции» при решении вопроса о возможности принятия новых доказательств, в том числе приложенных к апелляционной жалобе или отзыву на апелляционную жалобу, суд апелляционной инстанции определяет, была ли у лица, представившего доказательства, возможность их представления в суд первой инстанции или заявитель не представил их по независящим от него уважительным причинам.

Акт от 26.07.2010 ответчиком в суд первой инстанции не представлялся, какого-либо обоснования невозможности представления данного документа, датированного до даты рассмотрения дела судом первой инстанции, не изложено, в связи с чем оснований для его приобщения, не имеется.

В судебном заседании представитель ответчика поддержал доводы жалобы и настаивал на ее удовлетворении.

ОАО «Томскэнергосбыт» в отзыве на апелляционную жалобу, его представитель в судебном заседании считают жалобу не подлежащей удовлетворению, указывая на наличие у него права на подачу искового заявления. Акт о неучтенном потреблении от 08.02.2013 считает допустимым доказательством, подписанным уполномоченным представителем ответчика. О неисправностях в работе приборов учета потребитель должен сообщать и гарантирующему поставщику и сетевой организации, после извещения гарантирующего поставщика 20.11.2013 о неисправностях прибора учета ответчик длительно время никуда не обращался, продолжая пользоваться электроэнергией. В сетевую организацию ответчик обратился только  06.02.2013.

Представитель ООО «Горсети» также возражает против удовлетворения апелляционной жалобы, по основаниям, приведенным в отзыве на нее, ссылаясь, в том числе на то, что бремя содержания прибора учета в исправном состоянии, его своевременная замена и предъявление замененного прибора учета к допуску в эксплуатацию возложена на собственника помещения как в силу договора, так и в силу закона. Измерительный комплекс ответчика, с выявленными нарушениями в его работе, был неисправен задолго до обращения в ООО «Горсети» и ОАО «Томскэнергосбыт» с соответствующими обращениями, что является нарушением требований нормативно-правовых актов и является основанием для взыскания стоимости безучетнопотребленной электроэнергии. При этом, передавая явно заниженные показания прибора учета в течение 2012  г., ответчик не мог не знать о их неправильности  и не принимал мер к исправлению ситуации, что привело к искажению данных об объеме потребленной электроэнергии на объекте ответчика. Факт безучетного потребления электроэнергии установлен на основании акта от 08.02.2013. Довод ответчика об отсутствии у него возможности заменить неисправный прибор учета противоречит условиям заключенного договора энергоснабжения, и требованиям закона, и не снимает обязанности с потребителя оплатить стоимость безучетнопотребленной электроэнергии. Неисправность прибора учета ответчика установлена в ходе проверки 08.02.2013 с участием А.Э. Бартули, при этом неисправность прибора учета подтверждается информацией самого ответчика. Неисправность учета при проверке также не оспаривалась, А.Э. Бартули  подписал акт без замечаний, полномочие могли также явствовать из обстановки. В момент выявления безучетного потребления электроэнергии и составления акта от 08.02.2013 ОАО «Томскэнергосбыт», как гарантирующий поставщик, обладало право взыскания  с потребителя стоимость безучетного потребления электроэнергии по договору энергоснабжения.

Заслушав представителей сторон и третьего лица, исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзывов на нее, проверив в соответствии со ст.268 АПК РФ законность и обоснованность решения суда первой инстанции от 14.02.2014,   апелляционный суд считает, что оно не подлежит отмене либо изменению.

Материалами дела установлено, что 01.01.2007 между ООО «Энергокомфорт» Единая Томская сбытовая компания (гарантирующий поставщик) и ООО «Имтекс Мебель» (потребитель) был заключен договор электроснабжения №761 (л.д. 8-15), по условиям которого:

- гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии, качество которой соответствует требованиям технических регламентов и иным обязательным требованиям, а также самостоятельно или путем заключения договоров с третьими лицами обеспечить передачу электрической энергии и предоставление иных услуг, неразрывно связанных с процессом снабжения электрической энергией потребителя, а потребитель обязуется принимать , оплачивать гарантирующему поставщику приобретаемую электрическую энергию и оказанные услуги, а также производить другие платежи в сроки и на условиях, предусмотренных настоящим договором, соблюдать предусмотренный настоящим договором режим потребления электрической энергии и мощности , обеспечивать безопасную эксплуатацию электрических сетей, исправность используемых приборов и оборудования (п.1.1,1.2);

- потребитель обязан сообщать гарантирующему поставщику и владельцу электрических сетей (организации, осуществляющей транспортировку электроэнергии) обо всех нарушениях, изменениях схем электроснабжения потребителя и неисправностях в работе в работе расчетных и контрольных приборов учета электрической энергии, обо всех ему известных нарушениях схемы учета и неисправности в работе средств измерений незамедлительно по их обнаружении и не позднее 3-х дней восстановить нормальное функционирование средств измерения (п.3.1.11).

27.12.2012 между ООО «Энергокомфорт» Единая Томская сбытовая компания (энергосбытовая компания), ООО «Имтекс Мебель» (покупатель) и ОАО «Томскэнергосбыт» (гарантирующий поставщик) заключено трехстороннее дополнитель-ное соглашение к договору электроснабжения №761 от 01.01.2007 ( л.д.77), в соответствии с которым права и обязанности гарантирующего поставщика с 01.01.2013 перешли к ОАО «Томскэнергосбыт».

08.02.2013  в ходе проверки мебельного магазина по адресу г.Томск, ул. Иркутский тракт 134, по заявке ответчика, сотрудниками сетевой организации ООО «Горсети» было установлено, что трехфазный электросчетчик ЦЭ6803ВШ неисправен, учитывает только потребление электроэнергии на одной фазе «С» и не учитывает потребление электроэнергии на фазах «А» и «Б». Кроме того, установлено, что вводной автоматический выключатель АЕ 2056 40А не опломбирован, имеется доступ к токоведущим частям до электросчетчика.

По материалам указанной проверки ООО «Горсети» составлен акт о неучтенном потреблении №Т-08-02-13-3 от 08.02.2013, подписанный со стороны ответчика А.Э.Бартули, и произведен расчет по акту безучетного потребления электрической энергии (л.д. 19, 20), который  явился основанием для предъявления исковых требований о взыскании задолженности за безучетное потребление электроэнергии за период с 08.02.2012 по 08.02.2013 в количестве  181 948 кВт*ч на  сумму 786 168,45 руб.

Частично удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции пришел к выводу о доказанности истцом факта безучетного потребления электроэнергии со стороны ответчика, признав обоснованным определение периода потребления с 26.07.2012 до 08.02.2013, взыскав задолженность в сумме 301 426, 41 руб.

Апелляционный суд поддерживает  выводы суда первой инстанции.

Исходя из положений ст.ст.309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

 Согласно п. 1 ст. 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии, в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов, оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией (ч. 1 ст. 543 ГК РФ).

В соответствии с ч. 3 ст. 543 ГК РФ требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами. в случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по договору энергоснабжения сторона, нарушившая обязательство, обязана возместить причиненный этим реальный ущерб (ч. 1 ст. 547 ГК РФ).

Статьей 13 ФЗ «Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» предусмотрено, что производимые, передаваемые, потребляемые энергетические ресурсы подлежат обязательному учету с применением приборов учета используемых энергетических ресурсов. Расчеты за энергетические ресурсы должны осуществляться на основании данных о количественном значении энергетических ресурсов, произведенных, переданных, потребленных, определенных при помощи приборов учета используемых энергетических ресурсов.

Следуя п.192 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ №442 от 04.05.2012 (далее Основные положения №442),  по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучетном потреблении электрической энергии. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

При этом под безучетным потреблением в соответствии с п.2 Основных положений понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля,