Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 09.10.2014 по делу n А27-6035/2014. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

                

              СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки, 24.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                          Дело №А27- 6035/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 03 октября 2014 года

Полный текст постановления изготовлен  10 октября  2014 года

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Усаниной Н.А.

судей:  Кривошеиной С.В., Марченко Н.В.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Большаниной Е.Г. с   использованием  средств аудиозаписи

при участии:

от истца: Кожевников А.В. по доверенности от 02.04.2014г. (до 31.12.2015г.)

от ответчика: Вольпер Ю.Г. по доверенности от 19.12.2014г. (до 31.12.2014г.)

от третьего лица: без участия

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Юрга электромонтаж»

на решение Арбитражного суда Кемеровской области

от 30 июня 2014 года по делу №А27-6035/2014  (судья Андуганова О.С.)

по иску общества с ограниченной ответственностью «Юрга электромонтаж», г.Кемерово  (ОГРН 1064230010305, ИНН 4230022422)

к Администрации города Кемерово (ОГРН 1034205011610, ИНН 4207023869)

третье лицо: Муниципальное бюджетное учреждение «Кемеровские автодороги», г.Кемерово (ОГРН  1084205012572, ИНН 4205159600)

о признании недействительным одностороннего отказа  от исполнения муниципального контракта

                                                        У С Т А Н О В И Л:

Общество с ограниченной ответственностью «Юрга электромонтаж» (далее- ООО «Юрга электромонтаж», истец)  обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с иском к Администрации города Кемерово (далее- Администрация, ответчик)  о признании недействительным одностороннего отказа Администрации города Кемерово от исполнения муниципального контракта от 20.03.2014года №2014.41511.

Определением от 20 мая 2014 года к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора привлечено Муниципальное бюджетное учреждение «Кемеровские автодороги» (далее - МБУ «Кемеровские автодороги», третье лицо).

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от  30.06.2014г.  в иске  отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО «Юрга электромонтаж» в поданной в Седьмой арбитражный апелляционный суд апелляционной жалобе, ссылаясь на нарушение судом норм материального права, а именно не применение закона подлежащего применению, не полное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, просит решение суда отменить и принять новый судебный акт.

Администрация в представленном отзыве, доводы которого поддержаны представителем в суде апелляционной инстанции, просит решение суд  оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) дело рассмотрено в отсутствие представителя МБУ «Кемеровские дороги» при имеющихся явке и материалам дела.

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в порядке, установленном статьей 268 АПК РФ, изучив доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, заслушав представителей истца и  ответчика, исследовав материалы дела, суд  апелляционной инстанции считает решение Арбитражного суда Кемеровской области не  подлежащим отмене.

20.03.2014  между Администрацией города Кемерово (заказчик) и обществом с ограниченной ответственностью «Юрга электромонтаж» (подрядчик) заключен муниципальный контракт №2014.41511 на выполнение работ для муниципальных нужд, по  условиям которого заказчик поручает, а подрядчик принимает на себя обязательства выполнить работы по текущему содержанию объектов наружного освещения, электронных объектов в г. Кемерово в соответствии с условиями настоящего контракта.

Перечень объектов освещения города Кемерово, содержание которых обязан обеспечить подрядчик, а также объемы работ перечислены в приложении №1 к контракту. Состав и периодичность работ в зимний (с 16.10. по 15.04.) периоды перечислены в приложении №2 к настоящему контракту.

Порядок осуществления контроля за качеством работ по настоящему контракту представлен в приложении №3 к настоящему контракту (пункт  1.1).

Срок выполнения работ по настоящему контракту составляет со дня, следующего за днем заключения муниципального контракта по 31.12.2014 (пункт 1.2).

Цена контракта составляет 30 238 123, 99 руб.

В соответствии с пунктом 3.2 контракта подрядчик обязан выполнять работы по текущему содержанию объектов наружного освещения, электронных объектов в соответствии с условиями контракта Классификацией работ по капитальному ремонту, ремонту и содержанию автомобильных дорог общего пользования и искусственных сооружений на них, утвержденной Приказом Министерства транспорта Российской Федерации от 12.11.2007года №160; ГОСТ Р 50597-93 «Автомобильные дороги и улицы. Требования к эксплуатационному состоянию, допустимому по условиям обеспечения безопасности дорожного движения»; Приказом Минэнерго РФ от 13.01.2003года №6 «Об утверждении Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей»; «Правилами устройства электроустановок (ПЭУ). Шестое издание», ГОСТ Р 54350-2011 «Приборы осветительные светотехнические требования и методы испытаний», СП 52.13320.2011 «Естественное и искусственное освещение», СНиП 3.05.06-85 «Электро-технические устройства» и требованиями иных нормативных документов, действующих в данной сфере деятельности.

В случае обнаружения недостатков (дефектов, повреждений) объектов наружного освещения, электронных объектов (их частей) при выполнении работ незамедлительно принять меры к их устранению, а также обеспечить установку ограждений и дорожных (информационных) знаков для предотвращения причинения ущерба имуществу третьих лиц.

В случае обнаружения недостатков, исправление которых требует проведения капитального ремонта объектов наружного освещения, электронных объектов (его части), обеспечить установку ограждений и дорожных (информационных) знаков для предотвращения причинения ущерба имуществу третьих лиц и незамедлительно письменно уведомить заказчика (пункт 3.2.5); безвозмездно устранять выявленные недостатки в сроки, установленные в акте контроля качества работ УПЗ. После устранения выявленных недостатков предоставить УПЗ акт устранения недостатков (пункт  3.2.7); обеспечить ведение журнала осмотра объектов освещения, где фиксировать информацию о состоянии объектов наружного освещения на момент осмотра, а также информацию о фактически выполненных работах (разовое производство работ) и представлять заказчику (УПЗ) по первому требованию (пункт  3.2.12).

Заказчик осуществляет контроль за ходом и качеством выполнения работ, соблюдением сроков их выполнения подрядчиком путем привлечения специализированной организации МБУ «Кемеровские автодороги» (650025, г. Кемерово, пр. Кузнецкий, 69), действующего в пределах полномочий, перечисленных в доверенности, которое является уполномоченным представителем заказчика (УПЗ).

Заказчик обязуется предоставить подрядчику документы, подтверждающие полномочия УПЗ на осуществление функций контроля за ходом и качеством выполняемых работ и соблюдением сроков выполнения работ по настоящему контракту. Контроль за ходом и качеством выполнения работ, соблюдением сроков их выполнения осуществляется УПЗ путем регулярного мониторинга объектов наружного освещения и электронных объектов и составлением актов проверок качества с участием подрядчика, либо без участия подрядчика, ( в случае отказа подрядчика присутствовать при проверке) с указанием объемов невыполненных работ, в порядке согласно приложению №3 к настоящему контракту. В случае выявления недостатков при проведении проверки, оплата за выполненные за отчетный период работы снижается в порядке, предусмотренном приложением №3 к контракту (пункт  3.1.1).

Пунктом 8.1 контракта предусмотрено, что расторжение контракта допускается: по соглашению сторон; по решению суда; в связи с односторонним отказом заказчика от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством РФ.

В случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта полностью или частично, решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступает в силу, и контракт считается расторгнутым через 10 календарных дней с даты надлежащего уведомления заказчиком подрядчика об одностороннем отказе от исполнения контракта.

26.03.2014г. Заказчиком принято решение об одностороннем отказе от исполнения контракта от 20.03.2014 №2014.41511, в связи с неоднократными нарушениями со стороны исполнителя условий заключенного муниципального контракта, а именно выявлением случаев нарушения регламентного режима работы наружного освещения (своевременное включение и отключение установок наружного освещения), а также по заданию заказчика не восстановлены опоры наружного освещения в течение срока, предусмотренного муниципальным контрактом (Приложение №3), вручено   исполнителю с сопроводительным письмом от 27.03.2014 №02-07/549 и получено исполнителем 27.03.2014 (вх. №6/2014).

Не согласившись с односторонним отказом Администрации от исполнения муниципального контракта по основаниям  не доказанности существенности нарушения договора истцом, Общество обратилось в арбитражный суд Кемеровской области с настоящим иском.

Отказывая в иске,  суд первой инстанции, учитывая цели заключения муниципального контракта от 20.03.2014 №2014.41511, направленные на обеспечение своевременного и качественного наружного освещения города Кемерово с соблюдением установленных в городе Графиков включения и выключения наружного освещения города Кемерово, которые не соблюдались исполнителем в ходе исполнения обязательств по контракту, посчитал  обоснованным и правомерным односторонний отказ Администрации города Кемерово от исполнения контракта, указав, что допущенные исполнителем нарушения условий контракта являются существенными, повлекшими существенные срывы в графиках включения и отключения наружного освещения города Кемерово.

В соответствии с частью 14 статьи 34  Федерального Закона от 05.04.2013г. №44-Ф№ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон №44-ФЗ)  контракт может быть включено условие о возможности одностороннего отказа от исполнения контракта в соответствии с положениями частей 8 - 26 статьи 95 данного закона.

В силу  части 8 статьи 95 Закона №44-ФЗ расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством.

Согласно части 9 статьи 95 Закона №44-ФЗ заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом РФ для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, что это предусмотрено контрактом.

Проанализировав условия контракта, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что контрактом предусмотрено как право ответчика на расторжение контракта путем отказа от исполнения договора, и руководствуясь статьями 450, 782 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее- ГК РФ), нормами Закона №44-ФЗ отказал истцу в иске.

Доводы истца, не оспаривающего право ответчика на  односторонний отказ от исполнения муниципального контракта,  о злоупотреблении ответчиком правом  на такой отказ в целях ограничения конкуренции, отклоняются судом  апелляционной инстанции,  доказательств того, что Администрация, реализуя право на  отказ от исполнения муниципального контракта в одностороннем порядке  злоупотребила своими правами по отношению к Обществу  или  действовала с намерением  причинить ему вред,   истцом  не представлено.

В силу пункта 1 статьи 10 ГК РФ не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом).

Не допускается использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке.

При неоднократном допущении истцом  нарушений  условий  заключенного муниципального контракта, односторонний отказ от исполнения контракта не может быть расценен как злоупотребление правом.

Ссылки Общества на неверную оценку судом первой инстанции, установленных обстоятельств, в том числе, отказ в вывозе свидетеля,  не отложения судебного заседания для представления решения антимонопольного органа  об отказе во включении ООО «Юрга электромонтаж»  в список недобросовестных поставщиков (исполнителей),  а равно не дачи оценки такому решению и ответу  Прокуратуры г. Кемерово о том, что дополнительные соглашения, заключенные ответчиком в 2014г. с ООО «Горсвет» и МП «Кемеровогорсвет»  фактически ограничивают конкуренцию, отклоняются судом апелляционной инстанции.

Акты проверки качества выполненных работ по текущему содержанию объектов наружного освещения города Кемерово от 25.03.2014, от 07.04.2014, от 02, 03.04.2014г., согласно которым  исполнителем в период действия контракта допускались неоднократные нарушения графика включения и отключения наружного освещения города Кемерово в различных районах города составлены  с  соблюдением пункта  3.1.1 контракта с участием представителей МБУ «Кемеровские автодороги», уполномоченного заказчиком осуществлять контроль за ходом и качеством выполнения работ, соблюдением сроков их выполнения подрядчиком, а также с участием представителя ООО «Юрга электромонтаж» В. В. Бородихина, чьи полномочия на представление интересов исполнителя подтверждены доверенностью от 25 .03.2014г., письмом исполнителя от 25.02.2014г.  исх. №904.

Доводов относительно отсутствия у Бородихина В.В. полномочий на подписание данных актов, истцом в суде первой инстанции не приводилось.

В соответствии со статьей 68 АПК РФ, обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

В данном случае, при не оспаривании факта проверки качества выполненных работ по текущему содержанию объектов наружного освещения г. Кемерово, несоответствия актов требованиям пункта 3.1.1 контракта, подписания их уполномоченным лицом, обстоятельства не проведения такой проверки не могут быть подтверждены иными доказательствами,