Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 30.11.2014 по делу n А67-5179/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки, 24

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                                   Дело № А67-5179/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 24 ноября 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 01 декабря 2014 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд  в составе:

председательствующего  Ждановой Л.И.

судей: Афанасьевой Е.В., Шатохиной Е.Г.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Хасанзяновым А.И.,

при участии:

от истца: Красин Н.Б., доверенность от 18.11.2013, Демьянчук А.А., доверенность от 18.11.2013, Яворовский Е.Б., доверенность от 16.07.2014,

от ответчика: Кабанец Д.А., доверенность от 24.11.2014, Сокольникова Н.А., доверенность от 14.11.2013,

от третьего лица: без участия (извещено),

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Томскгазстрой» (07АП-10775/2014) на решение Арбитражного суда Томской области от 22.09.2014 по делу № А67-5179/2013 (судья Фертиков М.А.)

по иску закрытого акционерного общества «Строительное управления Томскгазстрой» (ИНН

7017015488 ОГРН 1037000087145)

к открытому акционерному обществу «Томскгазстрой» (ИНН 7022000600 ОГРН 1027001620030)

о взыскании 16 329 305 руб. 73 коп. задолженности и процентов,

встречному иску открытого акционерного общества «Томскгазстрой»

к закрытому акционерному обществу «Строительное управление «Томскгазстрой»

о взыскании 26 419 709 руб. 80 коп. неустойки,

третье лицо: открытое акционерное общество «Томскнефть» Восточной Нефтяной Компании (ИНН 7022000310, ОГРН 1027001618918),

УСТАНОВИЛ:

закрытое акционерное общество «Строительное управления Томскгазстрой» (далее - ЗАО «СУ - ТГС») обратилось с иском к открытому акционерному обществу «Томскгазстрой» (далее - ОАО «Томскгазстрой») о взыскании 15 443 845 руб. 33 коп. задолженности  по договору подряда от 27.01.2012 № 12-192/12, 885 460 руб. 40 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами на основании пункта 16.2 договора и в порядке статьи 395 Гражданского кодекса Российской Федерации за период с 13.07.2012 по 31.07.2013, с дальнейшим начислением по день фактического исполнения обязательства.

ОАО «Томскгазстрой» обратилось к ЗАО «СУ - ТГС» со встречным иском, уточненным в порядке статьи 49 АПК РФ, о взыскании 26 419 709 руб. 80 коп. неустойки по договору подряда № 12-192/12 от 27.01.2012.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечено открытое акционерное общество «Томскнефть» Восточной Нефтяной Компании.

Решением Арбитражного суда Томской области от 22.09.2014 требования по первоначальному иску удовлетворены частично: с ОАО «Томскгазстрой» в пользу ЗАО «СУ - ТГС» взыскано 15 389 910 руб. 37 коп. задолженности, 885 460 руб. 40 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 13.07.2012 по 31.07.2013 с дальнейшим начислением процентов на сумму основной задолженности (15 389 910,37 рублей) исходя из ставки 8,25% годовых, начиная с 01.08.2013 по день фактического исполнения обязательства по оплате основного долга, 104 301 руб. 35 коп. в возмещение судебных расходов истца по уплате государственной пошлины, 29 900 руб. 91 коп. в возмещение судебных расходов на оплату услуг представителя. Требования по встречному иску удовлетворены частично: с ЗАО «СУ - ТГС» в пользу ОАО «Томскгазстрой» взыскано 1 709 116 руб. 15 коп. неустойки, 50 167 руб. 36 коп. в возмещение судебных расходов по уплате государственной пошлины, 660 руб. 60 коп. в возмещение судебных расходов на оплату судебной экспертизы. В удовлетворении остальной части требований по первоначальному и встречному искам отказано.

Не согласившись с решением, ОАО «Томскгазстрой»  в апелляционной жалобе просит его отменить, принять по делу новый судебный акт. В обоснование подателем указано, что суд первой инстанции пришел к необоснованному выводу о недействительности пункта 6.3 договора. Возникновение обязанности по оплате зарезервированной суммы поставлено под условие выполнения ряда действий, что соответствует статье 157 ГК РФ. Проведенной по делу судебной экспертизой установлено наличие у ЗАО «СУ «ТГС» остатков давальческих материалов, не возвращенных заказчику, составляет 6 705 561 руб. 34 коп. Судом необоснованно применена статья 333 ГК РФ. Взысканная неустойка ниже ставки рефинансирования ЦБ РФ. Неустойка за нарушение выполнения работ подлежит начислению по 31.08.2013.

ЗАО «СУ «ТГС» в письменных возражениях доводы апелляционной жалобы отклонило, решение суда просило оставить без изменения как соответствующее законодательству.

Третье лицо, надлежащим образом извещенное о времени и месте судебного разбирательства (суд апелляционной инстанции располагает сведениями о получении адресатом направленной копии судебного акта (часть 1 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), в том числе публично, путем размещения информации о дате и времени слушания дела на интернет-сайте суда, в судебное заседание апелляционной инстанции не явилось.

На основании части 1 статьи 266, частей 1, 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд считает возможным рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие указанного лица.

В судебном заседании представители ответчика поддержали апелляционную жалобу по изложенным в ней доводам. Пояснили, что решение суда обжалуют в части удовлетворения первоначального иска в размере стоимости давальческого материала, а также в размере стоимости обеспечительного взноса; по встречному иску - в части отказа в удовлетворении иска.

 Представители истца возражали против удовлетворения апелляционной жалобы, настаивали на оставлении решения суда без изменения.

Согласно части 5 статьи 268 АПК РФ в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Такие возражения в суд апелляционной инстанции не поступили.

Изучив доводы апелляционной жалобы, возражений на апелляционную жалобу, выслушав представителей сторон, исследовав материалы дела, проверив в соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность обжалуемого решения в оспариваемой части, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Из материалов дела следует, что между ОАО «Томскгазстрой» (подрядчик) и ЗАО «СУ - ТГС» (субподрядчик) заключен договора подряда № 12-192/12 от 27.01.2012 (л.д. 16-79 т. 1), в соответствии с условиями которого субподрядчик обязуется выполнить работы по строительству объектов: «Водовод высокого давления БКНС-23 - куст №13. Западно-Останинского нефтяного месторождения», «Нефтегазосборный трубопровод. Куст №13 - врезка куста №13 Западно-Останинское газонефтяное месторождение», «Нефтепровод «Задвижка № 28 - У ПН Герасимовское» Лугинецкого нефтяного месторождения», «Обустройство Куста №13. Западно-Останинское газонефтяное месторождение» Западно-Останинское нефтяное месторождение. Парабельский район. Томская область, а подрядчик обязуется принять результат работ и оплатить его (пункт 1.1 договора).

Договор вступает в силу с даты его подписания сторонами и действует до полного исполнения сторонами обязательств по договору (пункт 27.1 договора). Календарные сроки выполнения работ по строительству объекта: начало работ - 01.03.2012, окончание работ -30.09.2013. Сроки начала и окончания отдельных этапов работ определяются поэтапными графиками производства строительно-монтажных работ по законченным этапам (приложение № 1.1, приложение 1.2, приложения 1.3, приложение 1.4) (пункт 4.1 договора).

Общая стоимость работ по договору определена в пункте 3.1 договора в сумме 121 213 911 руб. 65 коп. (приложение №2 сводная ведомость согласования договорной цены).

Стоимость договора является ориентировочной и может быть изменена только в случаях: корректировки проектно-сметной документации; изменения объемов работ, согласованных подрядчиком. Стоимость работ по каждому этапу в текущих ценах определяется на основании проектно-сметной документации, составленной в ценах 2001 года с применением индексов перерасчета в текущие цены, согласованных подрядчиком (пункт 3.3 договора).

Согласно пункту 6.1 договора подрядчик в течение 50 банковских дней с даты подписания соответствующих актов приемки работ по законченным этапам (при условии представления субподрядчиком указанных в пункте 5.1.16), оплачивает субподрядчику стоимость фактически завершенных работ в соответствии с графиком производства строительно-монтажных работ по этапам (Приложение № 1.1, Приложение № 1.2, Приложение № 1.3, Приложение № 1.4) в соответствии с положениями настоящего раздела денежными средствами, на основании й формы КС-3, КС-2 и счета-фактуры, оформленного согласно требований п.5 и 6 ст.169 НК РФ, передаваемых подрядчику в 2 экземплярах.

Пунктом 6.3 договора предусмотрено, что подрядчик ежемесячно резервирует (не оплачивает) 10% от суммы денежных средств за выполненные работы. Зарезервированные 10% выплачиваются субподрядчику при приемки законченного строительством объекта (форма КС-11) с приложенными заключениями государственных органов надзора, исполнительной геодезической документацией, подписанной представителем заказчика (ОАО «Томскнефть» ВНК), а также при условии выкупа либо возврата материалов подрядчика, переданных субподрядчику по давальческой схеме и не использованных при производстве работ. Акт приемки должен быть оформлен в течение срока действия договора.

Окончательный расчет за выполненные работы производится «Подрядчиком» не позднее 50 дней после полного окончания работ, включая устранение дефектов, выявленных при приемке завершенного строительством объекта (пункт 6.4 договора).

Субподрядчик оплачивает подрядчику стоимость услуг генерального подряда, которые подрядчик оказывает субподрядчику, согласованную сторонами в размере 5% от выполненных субподрядчиком и принятых подрядчиком работ (включая стоимость и материалов поставки «Субподрядчика») (пункт 6.5 договора).

Субподрядчик в течение 7 календарных дней, считая с даты предъявления соответствующего требования, обязан оплатить затраты подрядчика включая, но не ограничиваясь: затраты по организации питания работников субподрядчика, доставку работников работ, проживание работников на объекте, услуги строительной техники и прочее, на представленных подрядчиком счета и калькуляции затрат (пункт 6.6 договора).

Пунктом 7.2 договора предусмотрено, что приемка результатов завершенных этапов работ, осуществляется в соответствии с «Графиком производства строительно-монтажных работ по законченным этапам» (Приложения №№ 1.1 - 1.4) в установленном порядке, действовавшим на дату его подписания, с предоставлением субподрядчиком подрядчику всей необходимой исполнительной документации подписанной представителем заказчика (ОАО «Томскнефть» ВНК), с учетом изменений, внесенных в процессе строительства, журнала учета иных работ по форме № КС-6а.

Стороны принимают на себя обязательство по обеспечению строительства объекта строительными материалами, изделиями и конструкциями, инженерным (технологическим) оборудованием в соответствии с утвержденной проектно-сметной документацией и ведомостью потребности материалов и оборудования (приложения № 3.1 -3.4) (пункт 9.1 договора).

После окончания работ, входящих в объект обязательств субподрядчика по строительству объекта, производится сдача объекта заказчику с оформлением акта приемки законченного строительства объекта (КС-11) заказчиком от подрядчика и субподрядчика (пункт 15.1).

Согласно пункту 2.22 договора «акт приемки законченного строительства объекта» -документ, подписываемый сторонами и определяющий завершение субподрядчиком работ по настоящему договору и передачу объекта подрядчику.

Подрядчик в случае нарушения договорных обязательств уплачивает субподрядчику за задержку расчетов за выполненные строительно-монтажные работы (этапы работ) проценты в соответствии со ст. 395 ГК РФ (пункт 16.2 договора).

Пунктом 16.3 предусмотрено, что субподрядчик в случае нарушения договорных обязательств уплачивает подрядчику: при задержке выполнения работ свыше 30 дней субподрядчик уплачивает неустойку (пеню) в размере 0,1% договорной стоимости объекта за каждый день просрочки до фактического исполнения обязательств.

Пунктом 25.2 договора установлено, что все возможные претензии по договору должны быть рассмотрены сторонами в течение 10 календарных дней с момента получения претензии.

Во исполнение условий договора ЗАО «СУ - ТГС» выполнены работы на сумму 65 233 278 руб. 89 коп., что подтверждается подписанными сторонами актами о приемке выполненных работ и справками о стоимости выполненных работ от 03.04.2012, от 30.04.2012, от 31.05.2012, от 30.06.2012, от 10.08.2012, от 30.09.2012, от 30.11.2012, от 31.12.2012, от 28.02.2013, и не подписанными со стороны ОАО «Томскгазстрой» от 31.07.2013, выставив на указанную сумму счета-фактуры от 03.04.2012 № 57, 58 от 30.04.2012 № 66-68, от 31.05.2012 № 87-89, от 30.06.2012 № 100, от 10.08.2012 № 142, от 30.09.2012 № 192-194, от 30.11.2012 № 260, 261, 279, от 31.12.2012 № 332, 333, от 28.02.2013 № 34, от 30.07.2013 № 278 (л.д. 80-156 т. 1, 1-149 т. 2, 1-131 т. 3, 1-57 т. 4).

ОАО «Томскгазстрой» указанные работы оплачены в сумме 39 793 628 руб. 18 коп. (платежные поручения, л.д. 58 - 63 т. 4), и с учетом зачета встречных однородных требований (л.д. 64 - 65 т. 4).

Кроме того, ЗАО «СУ - ТГС» в материалы дела представлен акт приемки законченного строительства объекта от 31.08.2013 № 29/2-111 (л.д. 126 - 127 т. 5).

Объекты «Водовод высокого давления БКНС-23 - Куст 13. Западно-Останинского нефтяного месторождения», «Нефтегазосборный трубопровод. Куст № 13 - врезка № 13. Западно - Останинского нефтяного месторождения» введены в эксплуатацию ОАО «Томскнефть» ВНК, что подтверждается актами приемки законченного строительства объекта от 30.09.2012 № 29/2-11, от 30.11.2012 № 29/2-10 (л.д. 149-152 т. 4).

Полагая, что ОАО «Томскгазстрой» обязательства по оплате выполненных работ по договору подряда выполнены не в полном объеме, ЗАО «СУ - ТГС» обратилось в арбитражный суд с первоначальным иском.

Указывая на нарушение субподрядчиком сроков выполнения работ, ОАО «Томскгазстрой» обратилось в арбитражный суд со встречным иском.

Частично