Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 09.02.2015 по делу n А27-10627/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить определение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки, 24

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                                   Дело № А27-10627/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 03 февраля 2015 года

Постановление в полном объеме изготовлено 10 февраля 2015 года

Седьмой арбитражный апелляционный суд

в составе председательствующего судьи Н.Н. Фроловой,

судей: Кудряшевой Е.В., Усенко Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Кардополовой С.И.,

при участии:

от конкурсного управляющего ООО «Шахта Зенковская» Сбитнева С.А.: не явился              (извещен),

от иных лиц: не явились (извещены),

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО «Шахта Зенковская» Сбитнева С.А. (рег. № 07АП-8098/13 (13) на определение             Арбитражного суда Кемеровской области от 25 ноября 2014 года ( судья Клименкова Е.Н.) по делу № А27-10627/2013 о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченностью ответственностью «ШЗенковская», Кемеровская область, город Прокопьевск (ОГРН 1074223004008, ИНН 4223045676) по заявлению общества с ограниченной ответственностью «СИБПРОМ» и общества с ограниченной ответственностью «Зенковское шахтоуправление» об установлении требований кредитора в деле о банкротстве должника,

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 28.03.2014 года общество с ограниченностью ответственностью «ШЗенковская», Кемеровская область, город Прокопьевск (ОГРН 1074223004008, ИНН 4223045676) (далее – ООО «ШЗенковская», должник) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство.

Определением Арбитражного суда Кемеровской области от 28.03.2014 года                  конкурсным управляющим должника утвержден Ильин Станислав Евгеньевич,                             являющийся членом Некоммерческого партнерства «Саморегулируемая организация               арбитражных управляющих «Южный Урал», регистрационный номер в реестре Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии № 1988, почтовый адрес: 454091, город Челябинск, а/я 13287.

Общество с ограниченной ответственностью «Сибпром» (далее – ООО «Сибпром») обратилось 30.10.2013 года в Арбитражный суд Кемеровской области с заявлением о включении в реестр требований кредиторов ООО «ШЗенковская» задолженности в                       размере 48 292 897 руб. 17 коп.

Определением суда 06.11.2013 года заявление ООО «Сибпром» принято к                         производству как подлежащее рассмотрению после введения процедуры, следующей за процедурой наблюдения (пункт 7 статьи 71 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве).

ООО «Зенковское шахтоуправление», город Прокопьевск Кемеровской области (далее - ООО «Зенковское шахтоуправление») обратилось 31.10.2013 года в Арбитражный суд Кемеровской области с заявлением о включении в реестр требований кредиторов                    ООО «ШЗенковская» задолженности в размере 15 234 186 руб. 67 коп.

Определением Арбитражного суда Кемеровской области от 03.12.2013 года заявление ООО «Зенковское шахтоуправление» принято к производству как подлежащее                   рассмотрению после введения процедуры, следующей за процедурой наблюдения (пункт 7 статьи 71 Закона о банкротстве).

18.04.2014 года в Арбитражный суд Кемеровской области поступило заявление ООО «Зенковское шахтоуправление», город Прокопьевск Кемеровской области о                    включении в реестр требований кредиторов ООО «ШЗенковская» задолженности в                          размере 184 701 575 руб. 45 коп.

Определением суда от 23.06.2014 года требования ООО «СибПром» и                                      ООО «Зенковское шахтоуправление» на сумму 15 234 186 руб. 67 коп. объединены в одно производство для совместного рассмотрения.

Определением суда от 13.10.2014 года требование ООО «Зенковское шахтоуправление» на сумму 83 600 782 руб. 37 коп. задолженности по договору поставки УП №105 от 01.06.2012 года объединено для совместного рассмотрения с требованием ООО «СибПром».

ООО «СибПром» в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявлено ходатайство об изменении размера заявленных требований. Заявитель просит в связи с уточнением расчета установить требования в сумме 19 928 722 руб. 01 коп. долга по договору комиссии от 28.11.2011 года №28/11/11К, по договору поставки от 01.06.2012 года №105 в сумме 20 468 197 руб. 75 коп., по договору займа от 10.07.2013 года №1 в сумме 5 000 000 руб., по договору поставки от 20.12.2011 года №26/11 в сумме 5 371 000 руб.

ООО «Зенковское шахтоуправление» в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявило ходатайство об изменении размера             заявленных требований в связи с уточнением расчета и просит установить требования в сумме 15 234 186 руб. 67 коп. долга по договору поставки от 20.12.2011 года №26/11 и 87 383 650 руб. 09 коп. долга по договору по договору поставки от 01.06.2012 года №105.

Уточнения ООО «СибПром», ООО «Зенковское шахтоуправление» требований,                 заявленных в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской            Федерации  приняты судом первой инстанции.

Определением Арбитражного суда Кемеровской области от 25.11.2014 года суд включил в реестр требований кредиторов ООО «ШЗенковская» в составе третьей очереди требования ООО «СИбПром» в размере 44 500 438 руб. 03 коп. и ООО «Зенковское шахтоуправление» в размере 102 617 836 руб. 76 коп. В части требований ООО «СибПром» на сумму 260 622 руб. производство прекратил, на сумму 6 006 859 руб. 73 коп. отказал.

Конкурсный управляющий ООО «Шахта Зенковская» Сбитнев С.А. не согласился с определением суда от 25.11.2014 года, обратился с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить, принять по делу новый судебный акт, которым отказать ООО «СибПром», ООО «Зенковское шахтоуправление» в удовлетворении заявлений, ссылаясь на нарушение судом норм материального и процессуального права.

Указав, что заявления ООО «СибПром», ООО «Зенковское шахтоуправление»              не обоснованы; суд, оценивая обоснованность требования ООО «СибПром» на сумму 19 928 722,01 руб., не учел, что Акт сверки за 2013 год, в отсутствие доказательств, подтверждающих достоверность указанных в нем сведений, то есть, первичной документации, не может являться доказательством оплаты; часть приложенных к Акту сверки              платежных документов №70 от 20.03.2012 года, №160 от 23.05.2012 года, №193 от 05.06.2012 года, №506 от 16.11.2012 года, №538 от 30.11.2012 года, №541 от 04.12.2012 года, №595 от 21.12.2012 года, №602 от 26.12.2012 года, а также выписка из Банка ОАО Банк Зенит от 23.01.2012 года, не отвечает принципам относимости и допустимости, в связи с чем данные документы не могут служить подтверждением обоснованности требования ООО «СибПром»; при расчете суммы требования ООО «СибПром» судом первой инстанции не обосновано не учтен Акт взаимозачета №2 от 31.03.2013 года на сумму 1 860 676,56 рублей (учтена только сумма в размере 5 394 687,84 рублей); не учтены судом первой инстанции при расчете задолженности следующие документы: товарные накладные №2 от 13.01.2012 года на сумму 981 600 руб., №6 от 20.01.2012 года на сумму 4 101 600 рублей, №254 от 04.06.2012 года на сумму 6 622 104, 54 руб., №510 от 23.08.2012 года на сумму 3 188 842,50 руб., №799 от 09.10.2012 года на сумму 995 190 руб., №802 от 09.10.2012 года на сумму 734 951 руб., №810 от 10.10.2012 года на сумму 1 521 450 руб., всего 18 145 738,04 руб.; вывод суда о том, что не представлено неопровержимых доказательств возврата должником суммы предоплаты или поставки угля, не обоснован; первичные документы поставки угля исполнены в рамках договора комиссии №28/11/11К от 28.11.2011 года, подписаны уполномоченными лицами, но не обосновано не учтены при расчете суммы долга; Акт сверки, на который ссылается суд со стороны должника подписан неуполномоченным лицом (не руководителем), полномочия которого в ходе рассмотрения дела, так и не были подтверждены; требование ООО «СибПром»    основано на договоре уступки прав от 14.10.2013 года, а не на договоре поставки от 01.06.2012 года №105, договоре займа от 10.07.2013 года №1, договоре поставки от 20.12.2011 года №26/11, как указано судом; в основание требований  ООО «СибПром»     положена несостоявшаяся уступка прав требования к должнику, договор уступки прав требований, является незаключенным; ООО «Зенковское шахтоуправление» не имело оснований для перечисления за должника денежных средств третьим лицам; у должника не имеется задолженности по договору поставки угольной продукции №105 от 01.06.2012 года; требование ООО «СибПром» об установлении задолженности по договору уступки права требования от 14.10.2013 года, не обоснована; не доказан факт обязательств у должника перед ООО «Майнинг», допустимость исполнения обязательства третьим лицом ЗАО «ТопПром» и его принятие ООО «Майнинг»; не доказан факт наличия у должника обязательств перед ЗАО «ТопПром» по договору поставки №26/11 от 20.12.2011 года; соглашение от 06.06.2013 года является недопустимым доказательством; договор уступки прав требования №1 от 26.07.2013 года не вступил в силу; требование ООО «СибПром», основанное на договоре от 14.10.2013 года подлежит включению только на сумму 5 000 000 рублей.

ООО «Зенковское шахтоуправление», ООО «УгольПроектСервис», конкурсный управляющий ООО «ШЗенковская» Ильин С.Е. в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представили отзывы на апелляционную  жалобу, в которых просят оставить определение Арбитражного суда Кемеровской области от 25.11.2014 года без изменения, апелляционную жалобу ООО «Шахта Зенковская» - без удовлетворения.

Лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание апелляционной инстанции не явились.

Арбитражный апелляционный суд считает возможным на основании статей 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие неявившихся участников арбитражного процесса.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзывов на нее, проверив в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность определения Арбитражного суда Кемеровской области от 25.11.2014 года, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований для его отмены.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 28.11.2011 года между ООО «Ш Зенковская» (комитент) и ООО «СибПром» (Комиссионер) заключен договор комиссии №28/11/11К, в соответствии с которым комиссионер обязуется по поручению комитента за вознаграждение заключить сделки по продаже на экспорт энергетического угля от своего имени, но за счет и в интересах комитента.

Условия внешнеторговых сделок, в том числе, цена, сроки (период) поставок, количество, продукции, срок (условия) оплаты, качественные характеристики продукции и др. согласовываются сторонами в приложениях к настоящему договору.

С учетом дополнительного соглашения от 28.11.2011 года №1/1 для надлежащего исполнения своих обязательств комиссионер вправе за счет комитента привлекать собственные денежные средства, а также денежные средства третьих лиц для оплаты стоимости услуг ж-д перевозчика, иных расходов, а также осуществление авансовых платежей в счет будущих поставок.

ООО «СибПром», ссылаясь на оплату в счет будущей поставки угля денежных средств в период с 02.12.2011 года по 09.08.2013 года и на отсутствие фактической            поставки в полном объеме, за которое произведена предоплата, обратилось в арбитражный суд с требованием о включении в реестр требований кредиторов ООО «ШЗенковская» задолженности в размере 19 928 722 руб. 01 коп. по договору комиссии от 28.11.2011 года №28/11/11К.

01.06.2012 года между ООО «Ш Зенковская» (поставщик) и ООО «Зенковское шахтоуправление» (покупатель) заключен договор поставки №105, в соответствии с                 которым поставщик обязался поставить угольную продукцию, а покупатель принять и оплатить ее на условиях, предусмотренных настоящим договором.

Ассортимент и количество товара, стоимость согласовывается в протоколе согласования от 01.06.2012 года (приложение №1) к настоящему договору.

Согласно данному протоколу стороны определители условия поставки 1 440 тонн угля по цене 1 620 руб. (без НДС) за тонну. Сторонами предусмотрена предоплата в размере 100% стоимости товара.

Во исполнение договора поставки №105 от 01.06.2012 года ООО «Зенковское шахтоуправление» перечислены денежные средства в сумме 116 178 136 руб. 70 коп.

ООО «Ш Зенковская» поставило ООО «Зенковское шахтоуправление» товар на сумму  8 326 288 руб. 86 коп.

Задолженность должника перед ООО «Зенковскоя шахтоуправление» по договору поставки №105 от 01.06.2012 года составила 107 851 847 руб. 84 коп. (116 178 136 руб. 70 коп.- 8 326 288 руб. 86 коп.).

Часть данной задолженность (20 468 197 руб. 75 коп.) уступлена ООО «Зенковскоя шахтоуправление» кредитору ООО «СибПром» по договору цессии от 14.10.2013 года.

Оставшаяся сумма долга (87 383 650 руб. 09 коп.) перед ООО «Зенковское шахтоуправление» оставлена за самим кредитором.

20.12.2011 года между ООО «Ш Зенковская» (поставщик) и ООО «ТопПром» (покупатель) заключен договор №26/11, в соответствии с которым поставщик обязуется поставить, а покупатель - принять и оплатить уголь, ассортимент, цена, объем, сроки поставки которого согласуются сторонами в приложениях к настоящему договору.

Условия расчетов определены сторонами в разделе 5-6 договора.

ООО «ТопПром» в порядке предварительной оплаты на основании письма                          ООО «Ш Зенковская» перечислило по платежным поручениям от 21.05.2013 года №1204, от 07.05.2013 года №1085 денежные средства в общей сумме 46 182 000 руб.

В дополнительном соглашении от 06.06.2013 года стороны договора предусмотрели, что у ООО «Ш Зенковская» имеется задолженность в сумме 44 469 481 руб. 13 коп., возникшая в результате предоплаты покупателем.

Должник обязался возвратить часть данной задолженности в размере 22 605 186 руб. 67 коп. в день подписания указанного соглашения.

На основании договора от 26.07.2013 года ЗАО «ТопПром» уступило ООО «Зенковское шахтоуправление» права требования к ООО «Ш Зенковская» по договору поставки от 20.12.2011 года №26/11 в сумме 20 605 186 руб. 67 коп.

В последствии, ООО «Зенковское шахтоуправление» уступило