Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 15.02.2015 по делу n А27-19929/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить определение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки, 24

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                                   Дело № А27-19929/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 09 февраля 2015 года

Постановление в полном объеме изготовлено 16 февраля 2015 года

Седьмой арбитражный апелляционный суд

в составе председательствующего судьи Н.Н. Фроловой,

судей: Кудряшевой Е.В., Усенко Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Кардополовой С.И.,

при участии:

от ООО «Геркулес-Сибирь»: не явилось (извещено),

от иных лиц: не явились (извещены),

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной                 ответственностью «Геркулес-Сибирь» (рег. № 07АП-11838/14 (2) на определение                                Арбитражного суда Кемеровской области от 11 декабря 2014 года                                              (судья Бородынкина А.Е.) по делу № А27-19929/2013 о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «Геркулес-Кузбасс», город Новокузнецк ОГРН 1064220003275, ИНН 4220030400 по заявлению конкурсного кредитора общества с ограниченной ответственностью «Геркулес-Сибирь» о привлечении контролирующего должника лица к субсидиарной ответственности,

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 28.02.2014 года                            ликвидируемый должник - общество с ограниченной ответственностью                                      «Геркулес-Кузбасс», город Новокузнецк ОГРН 1064220003275, ИНН 4220030400                     (далее - ООО «Геркулес-Кузбасс», должник) признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство.

Определением Арбитражного суда Кемеровской области от 28.02.2014 года                   конкурсным управляющим должника утвержден Петренко А.А.

Указанные сведения опубликованы в газете «Коммерсантъ» от 06.03.2014 года №38.

Конкурсный кредитор ООО «Геркулес-Сибирь» обратился 22.09.2014 года                         в Арбитражный суд Кемеровской области с заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности бывшего руководителя должника Ножкина Е.О.

Заявление обосновано ссылками пункт 2, абзац 4 пункта 4 статьи 10 Закона о банкротстве и мотивировано неисполнением Ножкиным Е.О. обязанности по подаче заявления о признании должника банкротом, отсутствием (искажением) в бухгалтерской отчетности должника сведений о размере кредиторской задолженности.

Определением Арбитражного суда Кемеровской области от 11.12.2014 года суд     отказал конкурсному кредитору ООО «Геркулес-Сибирь» в удовлетворении заявления о привлечении контролирующего должника лица к субсидиарной ответственности.

С определением суда от 11.12.2014 года не согласилось ООО «Геркулес-Сибирь», обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить, принять по делу новый судебный акт, которым взыскать с Ножкина Е.О. 5969 696,90 рублей, ссылаясь на его незаконность и необоснованность.

Указав, что вывод суда о том, что  в отношении иных активов должника, отраженных в бухгалтерских балансах за 2012 год, 2013 год (дебиторской задолженности), конкурсным управляющим указано, что ему передана вся бухгалтерская, иная документация должника,  противоречит материалам дела; Ножкин Е.О., являясь руководителем                  должника, исказил информацию об имуществе и обязательствах должника; по вине Ножкина Е.О. документы, обязанность по сбору и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации (первичная документация, подтверждающая наличие дебиторской задолженности) отсутствуют; вывод суда о том, что в бухгалтерском балансе за 12 месяцев 2012 года кредиторская задолженность была отражена в меньшем размере в связи с тем, что оправдательные документы по кредиторской задолженности перед ООО «Ремсервис» за 2012 год (счета-фактуры, акты приемки) не были получены своевременно на момент составления бухгалтерского баланса, соответственно, по правилам бухгалтерского учета данная кредиторская задолженность не могла быть отражена в бухгалтерском балансе, документально не подтвержден; для привлечения контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности по заявленным основаниям отсутствует необходимость установления причинно-следственной связи между действиями руководителя должника и наступившей несостоятельностью должника; совокупность условий,                   необходимых для привлечения директора и единственного участника должника Ножкина Е.О. к субсидиарной ответственности: возникновение одного из перечисленных в пункте 1 статьи 9 Закона о банкротстве обстоятельств, неподача указанными в пункте 2 статьи 10 Закона о банкротстве лицами заявления о банкротстве должника в течение месяца с даты возникновения соответствующего обстоятельства, возникновение обязательств должника, по которым указанные лица привлекаются к субсидиарной ответственности после                           истечения срока, предусмотренного пунктом 2 статьи 9 Закона о банкротстве (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 24.01.2012 года по делу № А03-13741/2010) доказана.

Ножкин Е.О. в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального                                        кодекса Российской Федерации представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит оставить определение Арбитражного суда Кемеровской области от 11.12.2014 года без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения, ссылаясь на необоснованность доводов апелляционной жалобы.

Лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание апелляционной инстанции не явились.

Арбитражный апелляционный суд считает возможным на основании статей 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие неявившихся участников арбитражного процесса.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва, проверив в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность определения Арбитражного суда Кемеровской области от 11.12.2014 года, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований для его отмены.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции,                             производство по делу о банкротстве ликвидируемого должника - ООО «Геркулес-Кузбасс» возбуждено 30.01.2014 года.

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 28.02.2014 года                           ликвидируемый должник признан несостоятельным (банкротом), в отношении него                   открыто конкурсное производство.

Реестр требований кредиторов закрыт 28.03.2014 года.

Общая сумма требований кредиторов, включенных в реестр требований                            кредиторов должника, составила 16 673 874,05 руб., в том числе 15 429 731,69 руб. основного долга, 1 244 142,36 руб. штрафных санкций.

Требования кредиторов в ходе конкурсного производства не погашались.

Полагая, что действия бывшего руководителя ООО «Геркулес-Кузбасс» Ножкина Е.О. по неисполнению обязанности по подаче заявления о признании должника                      банкротом в арбитражный суд, по искажению бухгалтерской отчетности должника,                         сведений о размере кредиторской задолженности, привели к несостоятельности (банкротству) ООО «Геркулес-Кузбасс», ООО «Геркулес-Сибирь» обратилось  в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявления, исходил из того, что конкурсным кредитором не доказана совокупность условий, необходимых для                      привлечения бывшего руководителя должника Ножкина Е.О. к субсидиарной ответственности по обязательствам должника.

Выводы суда первой инстанции, соответствуют действующему законодательству и фактическим обстоятельствам дела.

В соответствии со статьей 32 Закона о банкротстве и частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Изменения, внесенные Федеральным законом №134-ФЗ в статью 10 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" №127-ФЗ, вступили в силу с даты                        опубликования Федерального закона, то есть, с 30.06.2013 года.

Заявление о привлечении контролирующего должника лица к субсидиарной                         ответственности может быть подано в ходе конкурсного производства конкурсным     управляющим по своей инициативе либо по решению собрания кредиторов или комитета кредиторов, а по основаниям, предусмотренным пунктами 2 и 4 настоящей статьи, также может быть подано конкурсным кредитором или уполномоченным органом (пункт 5                    статьи 10 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" №127-ФЗ в ред.                Федерального закона от 28.06.2013 года N 134-ФЗ).

В соответствии с пунктом 2 статьи 10 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" №127-ФЗ нарушение обязанности по подаче заявления должника в арбитражный суд в случаях и в срок, которые установлены статьей 9 настоящего Федерального закона, влечет за собой субсидиарную ответственность лиц, на которых настоящим Федеральным законом возложена обязанность по принятию решения о подаче заявления должника в арбитражный суд и подаче такого заявления, по обязательствам должника, возникшим после истечения срока, предусмотренного пунктами 2 и 3 статьи 9 настоящего Федерального закона.

Пунктом 4 статьи 10 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" №127-ФЗ установлено, что если должник признан несостоятельным (банкротом)                          вследствие действий и (или) бездействия контролирующих должника лиц, такие лица в случае недостаточности имущества должника несут субсидиарную ответственность по его обязательствам.

Пока не доказано иное, предполагается, что должник признан несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия контролирующих должника лиц при наличии одного из следующих обстоятельств:

документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об объектах, предусмотренных законодательством Российской Федерации, формирование которой является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо указанная информация искажена, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы.

Положения абзаца четвертого настоящего пункта применяются в отношении лиц, на которых возложена обязанность организации ведения бухгалтерского учета и хранения документов бухгалтерского учета и (или) бухгалтерской (финансовой) отчетности должника.

Для привлечения руководителя должника к гражданско-правовой ответственности, которой является субсидиарная ответственность, заявитель должен доказать совокупность обстоятельств, являющихся основанием для ее наступления: возникновение перечисленных в статье 10 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" №127-ФЗ обстоятельств и размер субсидиарной ответственности.

В соответствии со статьей 9 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" №127-ФЗ руководитель должника или индивидуальный предприниматель обязан обратиться с заявлением должника в арбитражный суд в случае, если удовлетворение  требований одного кредитора или нескольких кредиторов приводит к невозможности исполнения должником денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей и (или) иных платежей в полном объеме перед другими кредиторами; должник отвечает признакам неплатежеспособности и (или) признакам недостаточности имущества.

Заявление должника должно быть направлено в арбитражный суд в случаях, предусмотренных пунктом 1 статьи 9, в кратчайший срок, но не позднее чем через месяц с даты возникновения соответствующих обстоятельств.

Под неплатежеспособностью в соответствии со статьей 2 Закона о банкротстве понимается прекращение исполнения должником части денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей, вызванное недостаточностью денежных средств. Юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены (части 2 статьи 3 Закона о банкротстве).

В соответствии с частью 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В обоснование заявления в части искажения бывшим руководителем должника  бухгалтерской отчетности ООО «Геркулес-Сибирь» указывает, что в бухгалтерском балансе не отражены сведения о кредиторской задолженности ООО «Ремсервис».

Из материалов дела следует, что определением суда от 02.06.2014 года требования ООО «Ремсервис» в размере 10 704 177 руб. 15 коп. основного долга включены в третью очередь реестра требований кредиторов должника.

Задолженность перед ООО «Ремсервис»  возникла по договору субаренды за период с апреля 2012 года по март 2013 года в размере 4 803 000 руб., а также по договору обследования и оценки технического состояния строительных конструкций, корректировка документации № 12/04, акту сдачи-приемки № 352 от 22.08.2012 года на сумму 6 382 841 руб.

Согласно бухгалтерскому балансу за 12 месяцев 2012 года кредиторская                                    задолженность составляла 6625 тыс. руб.

В бухгалтерском балансе за 12 месяцев 2013 года отражены сведения о кредиторской задолженности в размере 11026 тыс. руб.

При этом бухгалтерский баланс за 12 месяцев 2013 года сдан 26.02.2014 года и подписан ликвидатором Астаниным Н.С., который назначен ликвидатором, согласно              решению единственного участника от 07.08.2013 года №2, о чем сведения внесены в ЕГРЮЛ.

Из имеющейся в материалах дела расшифровки