Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 23.02.2015 по делу n А45-4076/2014. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки, 24

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                                          Дело № А45-4076/2014

24.02.2015

Резолютивная часть постановления объявлена 16.02.2015

Седьмой арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Павлюк Т. В.

судей:                                Кривошеиной С. В.

                                           Ходыревой Л. Е.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Романовой Ю.А.

при участии:

от заявителя – Карпенко П.А. по доверенности № 01/04/04-166д от 03.04.2014, паспорт;

от заинтересованного лица – без участия (извещен);

от ОАО «Роснефтегаз» – без участия (извещено);

от Федеральной антимонопольной службы - без участия (извещена);

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу

открытого акционерного общества "Газпром" (07АП-11473/14)

на решение Арбитражного суда Новосибирской области от 02.10.2014

по делу № А45-4076/2014 (Судья Попова И.В.)

по заявлению открытого акционерного общества "Газпром", г. Москва (ОГРН 1027700070518)

к Центральному Банку Российской Федерации (ОГРН 1037700013020) в лице Главного управления Центрального Банка Новосибирской области

третье лицо: 1) Открытое акционерное общество «Роснефтегаз» (ОГРН 1047796902966); 2) Федеральная антимонопольная служба Российской Федерации (ОГРН1047796269663)

о признании недействительными предписаний,

УСТАНОВИЛ:

            Открытое акционерное общество «Газпром» (далее – заявитель, ОАО «Газпром») обратилось в арбитражный суд Новосибирской области с заявлением к Центральному Банку Российской Федерации в лице Главного управления Центрального Банка Новосибирской области (далее – Банк, ЦБ РФ) о признании недействительными предписаний от 16.01.2014 №51-14-АЧ- 02/252, от 22.01.2014 №51-14-АЧ-02/532, от 23.01.2014 №51-14-АЧ-02/628,от 23.01.2014 №51-14-АЧ-02/613.

            К участию в деле привлечены третьи лица: Открытое акционерное общество «Роснефтегаз» (далее – ОАО «Роснефтегаз»); Федеральная антимонопольная служба Российской Федерации (далее – УФАС, антимонопольный орган).

           Решением суда от 02.10.2014 (резолютивная часть объявлена 25.09.2014) в удовлетворении заявленных требований отказано.

           Не согласившись с решением суда первой инстанции, заявитель обратился в Седьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении требований. По мнению подателя апелляционной жалобы, Банк не вправе принуждать к направлению обязательного предложения о выкупе акций; ОАО «Газпром» и ОАО «Роснефтегаз» являются аффилированными лицами; ссылается на то, что в силу п. 3 Письма Банка России от 01.12.2014 № 06-52/9527 «О применении законодательства РФ в связи с вступлением в силу новой редакции ГК РФ» после 01.09.2014 обязательное предложение не может быть направлено в отношении ценных бумаг акционерного общества, которое стало непубличным акционерным обществом.

            Подробно доводы изложены непосредственно в апелляционной жалобе, письменных пояснениях.

            ЦБ РФ в отзыве на апелляционную жалобу, отзыве на письменные пояснения, представленные в суд порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), доводы отклонил, просит оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

            ОАО «Роснефтегаз» в отзыве также просит оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

            Определением апелляционного суда от 17.12.2014 судебное разбирательство по апелляционной жалобе в порядке статьи 158 АПК РФ отложено на 15.01.2015, Определением от 15.01.2015 - на 16.02.2015.

            Определением от 15.01.2015 на основании пункта 2 части 3 статьи 18 АПК РФ произведена замена судьи Кривошеиной С.В. на судью Ходыреву Л.Е. В силу части 5 статьи 18 АПК РФ судебное разбирательство начато сначала.

           Определением от 16.02.2015 на основании пункта 2 части 3 статьи 18 АПК РФ произведена замена судьи  Хайкиной С.Н. на судью Кривошеину С.В. В силу части 5 статьи 18 АПК РФ судебное разбирательство начато сначала.

           В судебном заседании представитель апеллянта поддержал доводы жалобы, настаивал на ее удовлетворении.

           В соответствии со статьей 123, 156 АПК РФ, дело рассмотрено в отсутствие лиц, участвующих в деле, неявившихся в судебное заседание, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства.

           Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, письменных пояснений, отзывов на апелляционную жалобу, отзыва на письменные пояснения, заслушав представителя заявителя, проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в соответствии со статьей 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции считает его не подлежащим отмене по следующим основаниям.

           В соответствии с решением Совета директоров Банка России от 29 ноября 2013 года с 3 марта 2014 года упразднена Служба Банка России по финансовым рынкам (далее - СБРФР).

            Полномочия, ранее осуществляемые СБРФР по регулированию, контролю и надзору в сфере финансовых рынков, переданы структурным подразделениям Банка России.

            Как следует из материалов дела, Банком России в ходе проверки установлено, что 23.04.2013 ОАО «Газпром» стало владельцем 78,4 % голосующих акций открытого акционерного общества «Кузбассгазификация», 38 % голосующих акций открытого акционерного общества «Норильскгазпром», 84,46 % голосующих акций открытого акционерного общества «Омскоблгаз», 52,25 % голосующих акций открытого акционерного общества по газоснабжению и газификации Томской области «Томскоблгаз» (далее - Общества). Акции вышеуказанные открытых акционерных обществ ОАО «Газпром» приобрело у открытого акционерного общества «Роснефтегаз».

            Поскольку ОАО «Газпром» в результате приобретения им обыкновенных именных акций Обществ стало владельцем более 30 процентов общего количества обыкновенных именных акций этих Обществ, и на заявителя не распространяются исключения, предусмотренные пунктом 8 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах, поскольку ОАО «Газпром» и ОАО «Роснефтегаз» не являются аффилированными лицами, Банк России пришел к выводу, что у ОАО «Газпром» с 23.04.2013 (даты внесения приходной записи по лицевому счету) возникла обязанность по направлению обязательного предложения о приобретении ценных бумаг Обществ в открытые акционерные общества и в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг. Поскольку обязательное предложение заявителем не было направлено, Банком России направлены оспариваемые предписания об устранении нарушений законодательства Российской Федерации, согласно которым заявителю предписано в срок не позднее 30 рабочих дней направить обязательные предложения о приобретении акций открытых акционерных обществ «Кузбассгазификация», «Норильскгазпром», «Томскоблгаз», «Омскоблгаз» и представить документы, подтверждающие факт направления указанных обязательных предложений в адрес Обществ.

            Посчитав оспариваемые предписания не соответствующими нормам действующего законодательства и нарушающим его права и законные интересы в сфере предпринимательской деятельности, ОАО "Газпром" обратилось в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением, основывая свои требования на положениях пункта 8 статьи 84.2 ФЗ "Об акционерных обществах".

            Рассмотрев заявление, суд первой инстанции в удовлетворении требований отказал, сочтя, что заявителем не доказана аффилированность ОАО "Газпром" и ОАО "Роснефтегаз", обжалуемые предписания выданы уполномоченным органом, соответствуют действующему законодательству, не нарушает прав и законных интересов заявителя.

            Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 АПК РФ.

            Исследовав представленные в дело доказательства и оценив их по правилам статьи 71 АПК РФ, апелляционная коллегия поддерживает выводы суда первой инстанции и отклоняет доводы апелляционной жалобы в силу следующего.

            Согласно Федеральному закону от 23.07.2013 N 251-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с передачей Центральному банку Российской Федерации полномочий по регулированию, контролю и надзору в сфере финансовых рынков" с 01.09.2013 Банку России передаются полномочия Федеральной службы по финансовым рынкам по регулированию, контролю и надзору в сфере финансовых рынков. В соответствии с пунктом 4 статьи 49 указанного Закона N 251-ФЗ Банк России выполняет начатые Федеральной службой по финансовым рынкам процедуры, связанные с выполнением государственных функций и предоставлением государственных услуг, а также принимает решения по результатам выполнения таких процедур.

Согласно п. 1.2 приказа ФСФР России от 21.11.2006 №06-130/пз-н «О разграничении полномочий по осуществлению государственного контроля за приобретением акций открытого акционерного общества между Федеральной службой по финансовым рынкам и её территориальными органами» территориальные органы Федеральной службой по финансовым рынкам осуществляют государственный контроль за приобретением акций открытых акционерных обществ, местом нахождения которых являются территории, на которых осуществляют деятельность соответствующие территориальные органы Федеральной службы по финансовым рынкам.

Довод заявителя о том, что Банк России не вправе выносить предписания о понуждении направить обязательное предложение о выкупе акций в отсутствие нарушенных прав акционеров судом первой инстанции правомерно отклонен, как необоснованный ввиду следующего.

            Согласно пунктам 10.2, 18.4 ст. 4 Федерального закона от 10.07.2002 №86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» Банк России осуществляет регулирование, контроль и надзор в сфере корпоративных отношений в акционерных обществах; осуществляет защиту прав и законных интересов акционеров.

            Согласно статье 76.2 Федерального закона от 10.07.2002 N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" Банк России является органом, осуществляющим, в том числе регулирование, контроль и надзор в сфере корпоративных отношений в акционерных обществах в целях защиты прав и законных интересов акционеров и инвесторов.

            Банк России вправе проводить проверки деятельности эмитентов и участников корпоративных отношений, направлять им обязательные для исполнения предписания об устранении выявленных нарушений законодательства Российской Федерации об акционерных обществах и ценных бумагах, а также применяет иные меры, предусмотренные федеральными законами. Исходя из пунктов 1, 2 статьи 11 Федерального закона от 05.03.1999 N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг", предписания Банка России являются обязательными для исполнения коммерческими и некоммерческими организациями и их должностными лицами, индивидуальными предпринимателями, физическими лицами на территории Российской Федерации. Предписания Банка России выносятся по вопросам, предусмотренным настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, в целях прекращения и предотвращения нарушений законодательства Российской Федерации об акционерных обществах и о рынке ценных бумаг, а также по иным вопросам, отнесенным к компетенции Банка России.

            Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 09.08.2012 N 12-71/пз-н был утвержден Административный регламент исполнения ФСФР России государственной функции по осуществлению государственного контроля за приобретением акций открытых акционерных обществ (далее - Административный регламент).

            Положениями данного Административного регламента предусмотрено, что: при исполнении государственной функции государственный контроль осуществляется за приобретением (выкупом) следующих акций открытых акционерных обществ: обыкновенных акций; привилегированных акций, предоставляющих право голоса в соответствии с пунктом 5 статьи 32 Закона об акционерных обществах (пункт 5); исполнение государственной функции осуществляется, в том числе в отношении обязательного предложения о приобретении эмиссионных ценных бумаг открытого акционерного общества, предусмотренного статьей 84.2 Закона об акционерных обществах (пункт 8); исполнение государственной функции осуществляется в отношении следующих юридических и (или) физических лиц: лиц, направляющих документы, связанные с приобретением эмиссионных ценных бумаг открытых акционерных обществ; лиц, не исполнивших обязанность по направлению обязательного предложения, отчета об итогах принятия добровольного или обязательного предложения, уведомления о праве требовать выкупа эмиссионных ценных бумаг (пункт 9); основанием для начала процедуры являются: поступление в ФСФР России (Региональное отделение ФСФР России) документов, связанных с приобретением эмиссионных ценных бумаг открытых акционерных обществ; обнаружение (выявление) нарушения законодательства Российской Федерации, связанного с неисполнением лицом, в отношении которого осуществляется исполнение государственной функции, обязанности представить обязательное предложение, изменения в добровольное или обязательное предложение, предусмотренные пунктом 2 статьи 84.4 Закона об акционерных обществах, отчет об итогах принятия добровольного или обязательного предложения или уведомление о праве требовать выкупа эмиссионных ценных бумаг (пункт 27). В силу пункта 45 Административного регламента основанием для начала процедуры является выявление ФСФР России (РО ФСФР России) факта неисполнения лицом, в отношении которого осуществляется государственная функция, обязанностей, предусмотренных Законом об акционерных обществах. В случае выявления ФСФР России (РО ФСФР России) факта неисполнения лицом обязанности по направлению обязательного предложения, отчета об итогах принятия добровольного или обязательного предложения либо уведомления о праве требовать выкупа эмиссионных ценных бумаг, такому лицу направляется предписание об устранении нарушений законодательства Российской Федерации. Рассмотрение представленных во исполнение указанного предписания документов и принятие по ним решений осуществляется ФСФР России (РО ФСФР России) в установленном пунктами 33 - 44 настоящего Административного регламента порядке.

            Таким образом, направление предписания связано с реализацией функций Банка России по регулированию,