Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 10.03.2015 по делу n А27-472/2014. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить определение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки, 24

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                            Дело  № А27-472/2014

11 марта 2015 года

Резолютивная часть постановления объявлена 10 марта 2015 года

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Кудряшевой Е.В.,

судей: Афанасьевой Е.В., Фроловой Н.Н.,

при ведении протокола судебного заседания  помощником судьи Никифоровым В.А.,

при участии:

от должника и конкурсного управляющего: Кизилова Я.Г. по доверенности от 27.03.2014,

от ЗАО КБ «РИАБАНК»: Петров А.В. по доверенности от 26.06.2014,

от иных лиц: без участия (извещены).

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы конкурсного управляющего закрытого акционерного общества Строительная компания «Южкузбасстрой» Каменева О.В. (рег. № 07АП-7201/2014(43)) и Акционерного коммерческого банка «Новокузнецкий муниципальный банк» открытое акционерное общество (рег. № 07АП-7201/2014(48)) на определение Арбитражного суда Кемеровской области от 12 января 2015 года (судья Бородынкина А.Е.) по делу о несостоятельности (банкротстве) Акционерного коммерческого банка «Новокузнецкий муниципальный банк» открытое акционерное общество, г. Новокузнецк Кемеровской области (ОГРН 1024200001770, ИНН 4216003682) по заявлению конкурсного управляющего должника к коммерческому банку «Русский Инвестиционный Альянс» (закрытое акционерное общество), г. Москва, о признании сделки недействительной, применении последствий недействительности сделки, третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований, закрытое акционерное общество Строительная компания «Южкузбасстрой», город Новокузнецк, о признании сделки недействительной, применении последствий её недействительности,

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда Кемеровской области от 03 марта 2014 года кредитная организация - Акционерный коммерческий банк «Новокузнецкий муниципальный банк» открытое акционерное общество, город Новокузнецк Кемеровской области, ОГРН 1024200001770, ИНН 4216003682 (далее - АКБ НМБ ОАО, Банк, должник) признана несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство сроком на один год. Конкурсным управляющим должника является Государственная корпорация «Агентство по страхованию вкладов».

Сообщение о признании должника банкротом опубликовано в газете «Коммерсантъ» от 15 марта 2014 года.

Конкурсный управляющий АКБ НМБ ОАО обратился 02 сентября 2014 года в Арбитражный суд Кемеровской области с заявлением к Коммерческому банку «Русский Инвестиционный Альянс» (закрытое акционерное общество), г.Москва (ЗАО КБ «РИАБАНК») о признании сделки должника недействительной (платеж в размере 125816730,15 руб.), применении последствий ее недействительности.

Заявление обосновано ссылкой на статьи 28, 50.34 Федерального закона от 25.02.1999 года № 40-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций», пунктами 1 и 2 статьи 61.3 Федерального закона от 26.10.2002 года № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» и мотивировано тем, сделка совершена с предпочтением в отношении отдельного кредитора в течение одного месяца до дня назначения временной администрации.

Определением Арбитражного суда Кемеровской области от 12 января 2015 года (резолютивная часть объявлена 23 декабря 2014 года) в удовлетворении заявления конкурсного управляющего АКБ НМБ (ОАО) о признании сделки недействительной отказано.

Конкурсный управляющий АКБ НМБ (ОАО) и третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований - закрытое акционерное общество Строительная компания «Южкузбасстрой» (далее - ЗАО СК «Южкузбасстрой») не согласились с вынесенным определением, обратились с апелляционными жалобами.

Конкурсный управляющий АКБ НМБ (ОАО) в апелляционной жалобе просит отменить обжалуемое определение и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявления, ссылаясь на неправильное истолкование судом норм материального права, несоответствие выводов суда обстоятельствам дела.

Заявитель апелляционной жалобы не согласен с выводом суда о том, что оспариваемая сделка относится к обычной хозяйственной деятельности.  Оспариваемый платеж был осуществлен кредитной организацией при наличии скрываемой картотеки неисполненных обязательств перед вкладчиками (кредиторы первой очереди), а также при наличии скрываемой картотеки неоплаченных платежных документов юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, начиная с 13.12.2013. Полагает, что неплатежеспособность Банка по состоянию на 24.12.2014 установлена решением от 03.03.2014 по настоящему делу. По мнению заявителя апелляционной жалобы, указанные обстоятельства позволяют признать оспариваемую сделку недействительной на основании пунктов 1 и 3 статьи 61.3 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)».

ЗАО СК «Южкузбасстрой» в апелляционной жалобе также просит отменить обжалуемое определение и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявления, ссылаясь на недоказанность имеющих для дела обстоятельств, которые суд посчитал установленными, несоответствие выводов суда обстоятельствам дела, неправильное применение норм материального права.

По мнению заявителя апелляционной жалобы, сделка по перечислению денежных средств ответчику не является экономически обоснованной сделкой, поскольку у ЗАО КБ «РИАБАНК» отсутствовали основания досрочного востребования кредита у ЗАО СК «Южкузбасстрой», а соответственно отсутствовали законные основания для обращения к АКБ НМБ (ОАО) с требованием об исполнении обязательств по банковской гарантии. Заявитель  не согласен с правовой оценкой судом первой инстанции документов: протоколу заседания кредитного комитета от 02.12.2013 и заключению о нецелевом использовании кредита от 29.11.2013. В материалы дела представлена скрытая картотека неисполненных обязательств перед вкладчиками, а также картотека неисполненных обязательств перед индивидуальными предпринимателями и юридическими лицами. Однако данному обстоятельству судом не была дана правовая оценка.

ЗАО КБ «РИАБАНК» представило в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отзывы на апелляционные жалобы АКБ НМБ (ОАО) и ЗАО СК «Южкузбасстрой», в которых просит обжалуемое определение суда оставить без изменения, а апелляционные жалобы - без удовлетворения, ссылаясь на необоснованность приведенных в них доводов.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель должника и конкурсного управляющего поддержал доводы своей апелляционной жалобы, согласился с доводами апелляционной жалобы ЗАО СК «Южкузбасстрой», считая их обоснованными.

Представитель ЗАО КБ «РИАБАНК» возражал против удовлетворения апелляционных жалоб по основаниям, изложенным в отзывах.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционных жалоб и отзывов на них, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, проверив в соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность обжалуемого определения, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований, предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для его отмены.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 24.12.2012 АКБ НМБ ОАО выдана банковская гарантия б/н, по условиям которой АКБ НМБ ОАО (гарант) гарантирует Коммерческому банку «Русский инвестиционный альянс» (ЗАО) (бенефициар) уплатить по первому письменному требованию бенефициара денежную сумму в размере 126 150 000 руб. в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Закрытым акционерным обществом Строительная компания «Южкубасстрой» (принципал) обязательств, предусмотренных кредитным договором №00012-0111 от 24.12.2012г., заключенным между принципалом и бенефициаром. Гарантия вступает в силу с 24.12.2012 и действует до 27.01.2014 включительно.

Дополнительным соглашением №1 от 24.12.2012 к договору о корреспондентских отношениях №КС-2/2011 от 16.02.2011, заключенным между «КБ РИАБАНК» (ЗАО) (корреспондент) и АКБ НМБ ОАО (респондент), сторонами согласовано, что респондент в случае ненадлежащего исполнения обязательств по банковским гарантиям и межбанковским кредитам дает согласие на списание средств со счетов гаранта.

Дополнительным соглашением от 24.12.2012 о заранее данном акцепте к договору на открытие банковского счета №б/н от 05 января 2003г. р/с №40702810300000000063 между АКБ НМБ ОАО (именуемое «Банк») и ЗАО «Строительная компания «Южкузбасстрой» (клиент) согласовано, что клиент дает право банку осуществлять перевод денежных средств с расчетного счета №40702810300000000063 на основании предъявленного Банком распоряжения о переводе денежных средств с целью оплаты суммы, выплаченной по предоставленной банковской гарантии б/н от 24.12.2012 при неисполнении в срок обязательств ЗАО СК «ЮКС» по кредитному договору №0012-0111 от 24.12.2012. Исполнение распоряжений о переводе денежных средств осуществляется без ограничения по количеству и сумме предъявленных Банком средств.

По условиям кредитного договора №00012-0111 от 24.12.2012, заключенного между КБ «РИАБАНК» (ЗАО) и ЗАО СК «ЮКС» (заемщик), Банк предоставляет заемщику кредит в сумме 125 000 000 руб. с уплатой процентов за пользование кредитом 11% годовых сроком до 20.01.2014.

Факт выдачи кредита ЗАО СК «ЮКС» подтверждается выпиской о движении средств по ссудному счету, платежным поручением №50 от 24.12.2012.

Согласно расчету КБ «РИАБАНК» (ЗАО) на 24.12.2013 задолженность ЗАО СК «ЮКС» составляла 126809184,8 руб., в том числе по возврату основного долга в размере 125000000 руб., пени за просрочку возврата основного долга в размере 1125000 руб., 678082,19 руб. процентов за пользование кредитом за период с 01.12.2013 по 18.12.2013, пени за несвоевременное погашение процентов в размере 6102,74 руб.

18.12.2013 КБ «РИАБАНК» (ЗАО) направлено требование гаранту об исполнении обязательств по банковской гарантии от 24.12.2012 на общую сумму 125678082,19 руб., которое получено АКБ НМБ ОАО 19.12.2013г.

На основании требования от 18.12.2013, банковской гарантии от 24.12.2012 КБ «РИАБАНК» (ЗАО) безакцептно списаны со счетов АКБ НМБ ОАО денежные средства на общую сумму 125816730,15 руб. в счет исполнения условий банковской гарантии, что подтверждается банковскими ордерами №1 от 24.12.2013, №2 от 24.12.2013г., в том числе в счет погашения основного долга 125678082,19 руб. (125000000+678082,19), 138647,96 руб. пени.

Ссылаясь на то, что сделки совершены с предпочтением в отношении отдельного кредитора в течение одного месяца до назначения временной администрации, конкурсный управляющий обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявления, исходил из того, что представленные конкурсным управляющим доказательства не подтверждают обстоятельств, при наличии которых оспариваемая сделка может быть признана судом недействительной.

Суд апелляционной инстанции считает указанный вывод арбитражного суда первой инстанции соответствующим действующему законодательству о банкротстве, установленным по делу обстоятельствам и имеющимся доказательствам.

В соответствии с пунктом 1 статьи 32 Закона о банкротстве, части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о банкротстве рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)».

Согласно п. 1 ст. 50.34 Федерального закона от 25.02.1999 №40-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций» сделка, совершенная кредитной организацией, может быть признана арбитражным судом недействительной по заявлению конкурсного управляющего по основаниям и в порядке, которые предусмотрены статьей 28 настоящего Федерального закона.

Согласно статье 28 Закона о банкротстве кредитных организаций, действовавшего на момент обращения конкурсного управляющего с заявлением о признании сделок недействительными, сделка, совершенная кредитной организацией до даты назначения ее временной администрации, может быть признана недействительной по заявлению руководителя временной администрации в порядке и по основаниям, которые предусмотрены Законом о банкротстве и другими федеральными законами с учетом особенностей, установленных настоящим Федеральным законом. Периоды, в течение которых совершены сделки, которые могут быть признаны недействительными, или возникли обязательства должника, указанные в статьях 61.2, 61.3 и пункте 4 статьи 61.6 Закона о банкротстве, исчисляются, начиная с даты назначения Банком России временной администрации.

Закон о банкротстве кредитных организаций утратил силу в связи с изданием Федерального закона от 22 декабря 2014 года № 432-ФЗ, вступившего в силу со дня официального опубликования (опубликован на Официальном интернет-портале правовой информации http://www.pravo.gov.ru – 23 декабря 2014 года).

Данным законом внесены изменения в Закон о банкротстве, а именно в главу IX добавлен § 4.1. «Банкротство кредитных организаций»; особенности признания недействительными сделок кредитной организации установлены статьей 189.40 Закона о банкротстве.

Правила данной статьи, в силу пункта 9 статьи 15 Федерального закона от 22 декабря 2014 года № 432-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации" в редакции настоящего Федерального закона применяются также при рассмотрении заявлений о признании сделок недействительными, поданных до дня вступления в силу настоящего Федерального закона, если к этому дню не вступил в законную силу судебный акт по результатам рассмотрения такого заявления.

Согласно пункту 1 статьи 189.40 Закона о банкротстве, сделка, совершенная кредитной организацией (или иными лицами за счет кредитной организации) до даты назначения временной администрации по управлению кредитной организацией либо после такой даты, может быть признана недействительной по заявлению руководителя такой администрации в порядке и по основаниям, которые предусмотрены настоящим Федеральным законом, а также Гражданским кодексом Российской Федерации и другими федеральными законами, с учетом особенностей, установленных настоящим параграфом.

В рассматриваемом случае приказом Центрального Банка Российской Федерации от 09.01.2014 № ОД-1 у АКБ НМБ ОАО с 09.01.2014 отозвана лицензия на осуществление банковских операций.

В тот же день