Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 29.03.2015 по делу n А27-17118/2014. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый судебный акт

жалобу по существу и возражение на жалобу в течение пяти рабочих дней с даты поступления жалобы и уведомить лицо, подавшее жалобу, лиц, направивших возражения на жалобу, о результатах такого рассмотрения.

В соответствии с частью 8 статьи 106 Закона о контрактной системе по результатам рассмотрения жалобы по существу контрольный орган в сфере закупок принимает решение о признании жалобы обоснованной или необоснованной и при необходимости о выдаче предписания об устранении допущенных нарушений, предусмотренного пунктом 2 части 22 статьи 99 настоящего Закона, о совершении иных действий, предусмотренных частью 22 статьи 99 Закона. Копия такого решения, и в случае выдачи предписания об устранении допущенных нарушений копия такого предписания в течение трех рабочих дней с даты принятия решения и выдачи предписания направляются участнику закупки, подавшему жалобу на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, оператора электронной площадки, комиссии по осуществлению закупок, участникам закупки, направившим возражение на жалобу, а также заказчику, оператору электронной площадки, в уполномоченный орган, уполномоченное учреждение, специализированную организацию, комиссию по осуществлению закупок, действия (бездействие) которых обжалуются. Информация о принятом решении, выданном предписании размещается в единой информационной системе в указанный срок.

Согласно части 1 статьи 48 Закона о контрактной системе под открытым конкурсом понимается конкурс, при котором информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении такого конкурса, конкурсной документации и к участникам закупки предъявляются единые требования.

Законом № 44-ФЗ регулируются отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок (пункт 1 статьи 1 названного Закона).

Статьей 6 Закона № 44-ФЗ установлено, что контрактная система в сфере закупок основывается на принципах открытости, прозрачности информации о контрактной системе в сфере закупок, обеспечения конкуренции, профессионализма заказчиков, стимулирования инноваций, единства контрактной системы в сфере закупок, ответственности за результативность обеспечения государственных и муниципальных нужд, эффективности осуществления закупок.

Согласно статье 8 Закона ; 44-ФЗ контрактная система в сфере закупок направлена на создание равных условий для обеспечения конкуренции между участниками закупок. Любое заинтересованное лицо имеет возможность в соответствии с законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок стать поставщиком (подрядчиком, исполнителем).

Конкуренция при осуществлении закупок должна быть основана на соблюдении принципа добросовестной ценовой и неценовой конкуренции между участниками закупок в целях выявления лучших условий поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг. Запрещается совершение заказчиками, специализированными организациями, их должностными лицами, комиссиями по осуществлению закупок, членами таких комиссий, участниками закупок любых действий, которые противоречат требованиям настоящего Федерального закона, в том числе приводят к ограничению конкуренции, в частности к необоснованному ограничению числа участников закупок.

Подпунктом 1 пункта 1 статьи 50 Закона № 44-ФЗ установлено, что конкурсная документация наряду с информацией, указанной в извещении о проведении открытого конкурса, должна содержать наименование и описание объекта закупки и условий контракта в соответствии со статьей 33 настоящего Федерального закона, в том числе, обоснование начальной (максимальной) цены контракта.

Согласно подпункту 1 части 1 статьи 33 Закона № 44-ФЗ заказчик при описании в документации о закупке объекта закупки должен руководствоваться следующими правилами: описание объекта закупки должно носить объективный характер. В описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование места происхождения товара или наименование производителя, а также требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования влекут за собой ограничение количества участников закупки, за исключением случаев, если не имеется другого способа, обеспечивающего более точное и четкое описание характеристик объекта закупки. Документация о закупке может содержать указание на товарные знаки в случае, если при выполнении работ, оказании услуг предполагается использовать товары, поставки которых не являются предметом контракта. При этом обязательным условием является включение в описание объекта закупки слов "или эквивалент", за исключением случаев несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком, а также случаев закупок запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с технической документацией на указанные машины и оборудование.

Согласно части 3 статьи 105 Закона о контрактной системе жалоба на положения документации о закупке может быть подана любым участником закупки, общественным объединением, объединением юридических лиц до окончания установленного срока подачи заявок. При этом в случае, если обжалуемые действия (бездействие) совершены после начала вскрытия конвертов с заявками и (или) открытия доступа к поданным в форме электронных документов заявкам на участие в конкурсе, запросе котировок, запросе предложений, после рассмотрения заявок на участие в аукционе, обжалование таких действий (бездействия) может осуществляться только участником закупки, подавшим заявку на участие в конкурсе, аукционе, запросе котировок или запросе предложений. По истечении указанных в настоящей части сроков обжалование соответствующих действий (бездействия) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностного лица контрактной службы, контрактного управляющего осуществляется только в судебном порядке.

Закон о контрактной системе различает понятия «участник закупки» и «участник закупки, подавший заявку», предоставляя последнему дополнительно право обжаловать и действия заказчика, совершенные после начала рассмотрения заявок.

Пунктом 17 статьи 105 Закона № 44-ФЗ определено, что жалоба подается в орган федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностных лиц контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки в отношении закупок для обеспечения федеральных нужд, нужд субъектов Российской Федерации, муниципальных нужд.

В соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации от 26.08.2013 № 728 таким органом является ФАС России.

Пунктом 7 статьи 105 Закона № 44-ФЗ предусмотрено, что участник закупки, общественное объединение и объединение юридических лиц подают жалобу в письменной форме.

Требования к содержанию жалобы определены в пункте 8 статьи 105 Закона № 44-ФЗ.

Как следует из материалов дела, согласно пункту  1.2 извещения №0339100000514000058, размещенного на сайте http://zakupki.gov.ru/ заказчиком ФКУ «КП №2 ГУФСИН по Кемеровской области» о проведении электронного аукциона, заказчик выразил намерение приобрести следующее имущество: пленка для упаковки травяных кормов, белая в количестве 500 бобин. Основные характеристики: Толщина пленки 25 мкм. Ширина рулона 500 мм. Длина пленки в рулоне не менее 1800 м. Масса одного рулона не более 21 кг. Пленка для упаковки травяных кормов ГОСТ 10354-82.

ООО «Меркурий», направило заявку на участие в аукционе, представило необходимый пакет документов, в том числе и техническое задание, которое было принято и утверждено заказчиком.

В соответствии с протоколом подведения итогов электронного аукциона от 01.07.2014, победителем электронного аукциона по извещению № 0339100000514000058 признано ООО «Меркурий», предложившее цену контракта в размере 1 937 494,11 руб.

Суд пришел к выводу, что в аукционной документации, наименование и технические характеристики приобретаемого заказчиком товара указаны как «пленка для упаковки травяных кормов, белая, нормативный документ ГОСТ 10354-82».

Заказчиком, на электронной торговой площадке размещен проект государственного контракта, согласно условиям пункта  1.1. которого Поставщик обязуется передать Государственному заказчику пленку для упаковки травяных кормов, ГОСТ 10354-82.

Согласно ведомости поставки, размещенной заказчиком на торговой площадке, являющейся приложением № 1 к Государственному контракту, наименование товара также - пленка для упаковки травяных кормов, ГОСТ 10354-82.

При этом согласно отгрузочной разнарядке, размещенной заказчиком на торговой площадке, являющейся приложением № 2 к Государственному контракту, наименование товара так же - пленка для упаковки травяных кормов, ГОСТ 10354-82.

После подписания протокола подведения итогов электронного аукциона от 01.07.2014 года, при подписании государственного контракта, ООО «Меркурий» выявило изменение описания объекта закупки, а именно, что в ведомости поставки, являющейся приложением № 2 к Государственному контракту, размещенной заказчиком на торговой площадке указано наименование товара как - пленка для упаковки травяных кормов белая, характеристика: пленка агро-стрейч, толщина пленки 25 мкм, ширина рулона 50 мм., длина пленки в рулоне 1800 м., масса одного рулона (бобины) 21 кг., при этом, в качестве нормативного документа определен как и прежде ГОСТ 10354-82.

Суд согласился с доводами заявителя о том, что  внесением в документацию об электронном аукционе дополнительной характеристики: пленка агро - стрейч, не содержащейся в извещении № 0339100000514000058 о проведении электронного аукциона, внесены противоречивые требования к объекту закупки, т.к. пленка изготавливаемая по ГОСТ 10354-82 «Пленка полиэтиленовая»  и пленка агро-стрейч, изготавливаемая по «Техническим условиям» ТУ 2245-006-79916647-2008 не идентичны, ГОСТ 10354-82 на пленку агро - стрейч (пленка растягивающаяся (стрейч) для хранения кормов) не распространяется, указанная пленка агро - стрейч изготавливается по техническим условиям ТУ 2245-006-79916647-2008, что  не соответствует требованиям ГОСТ 10354-82.

Вместе с тем, как следует из  материалов дела,   заказчик  ни в извещении о проведении электронного аукциона, ни в аукционной документации на ТУ 2245-006-79916647-2008 не ссылался, им лишь указывалось применительно к предмету поставки в характеристиках товара – что закупается пленка белая, для упаковки травяных кормов, толщина пленки – 25 мкм, ширина рулона – 500 мм, длина пленки в рулоне – 1800 м, масса одного рулона (бобины) – 21 кг, ГОСТ  10354-82, ОКПД – 25 24 22 515   – л.д. 17, 18, 19, 32, 46, 100 т.1.

При этом в приложении № 2 к контракту, предложенному к заключению обществу наименование  пленки и её иные характеристики    - л.д. 46 указаны:  пленка белая, пленка агро-стрейч,  для упаковки травяных кормов, толщина пленки – 25 мкм, ширина рулона – 500 мм, длина пленки в рулоне – 1800 м, масса одного рулона (бобины) – 21 кг, ГОСТ  10354-82, ОКПД – 25 24 22 515,    которые полностью совпадают с характеристиками и наименованием, указанными заказчиком в пункте 3.2 информационной карты аукционной документации – л.д. 18 т.1, при этом в извещении о проведении электронного аукциона все вышеуказанные характеристики пленки также совпадают, только не указано слов «агро-стреч» - л.д. 98 т.1, а в техническом задании – л.д. 99 все характеристики совпадают, лишь указано, что закупается пленка для упаковки кормов и имеется ссылка на агро-пленку  - л.д. 99 т.1.   

Согласно пункту  1 части 1 статьи 95 Закона № 44-ФЗ  изменение существенных условий контракта при его исполнении не допускается, за исключением их изменения по соглашению сторон в следующих случаях:

1) если возможность изменения условий контракта была предусмотрена документацией о закупке и контрактом, а в случае осуществления закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) контрактом:

а) при снижении цены контракта без изменения предусмотренных контрактом количества товара, объема работы или услуги, качества поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги и иных условий контракта;

б) если по предложению заказчика увеличиваются предусмотренные контрактом количество товара, объем работы или услуги не более чем на десять процентов или уменьшаются предусмотренные контрактом количество поставляемого товара, объем выполняемой работы или оказываемой услуги не более чем на десять процентов. При этом по соглашению сторон допускается изменение с учетом положений бюджетного законодательства Российской Федерации цены контракта пропорционально дополнительному количеству товара, дополнительному объему работы или услуги исходя из установленной в контракте цены единицы товара, работы или услуги, но не более чем на десять процентов цены контракта. При уменьшении предусмотренных контрактом количества товара, объема работы или услуги стороны контракта обязаны уменьшить цену контракта исходя из цены единицы товара, работы или услуги. Цена единицы дополнительно поставляемого товара или цена единицы товара при уменьшении предусмотренного контрактом количества поставляемого товара должна определяться как частное от деления первоначальной цены контракта на предусмотренное в контракте количество такого товара.

Таким образом, как  считает апелляционный  суд, на заявителе  лежала обязанность доказать факт внесения   изменения  в существенные  условий контракта, наличие которого в рассматриваемом деле не усматривается.

Оценив перечисленные выше доказательства в их совокупности и взаимосвязи в порядке статьи 71 АПК РФ, суд апелляционной инстанции не может согласиться с выводами суда первой инстанции, о внесении заказчиком  изменений  в  контракт и изменение,  таким образом,  объекта закупки, в связи с чем, решение УФАС о признании жалобы общества необоснованной в данном случае является правомерным.

В рассматриваемом случае не изменилась ни одна характеристика объекта закупки,