Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 30.03.2009 по делу n 07АП-2023/09. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда в части и принять новый с/а

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки, 24.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск

31.03 2009 г.                                                                                                     Дело № 07АП-2023/09

Резолютивная часть постановления объявлена 31 марта 2009г.

Полный текст постановления изготовлен 31 марта 2009г.

Седьмой арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Журавлевой В.А.

судей Музыкантовой М.Х.,  Усаниной Н.А.

при ведении протокола судебного заседания судьей Усаниной Н.А.

при участии: Юрченко Л.А., доверенность от 10.12.2008 г.; Степанюк О.В., доверенность от 29.12.2009 г.

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы

инспекции Федеральной налоговой службы по Томскому району Томской области,

закрытого акционерного общества «Сибирская аграрная группа»

на решение Арбитражного суда Томской области от 10.02.2009г.

по делу №А67-2903/08  (судья Гудым В.Н.)

по заявлению закрытого акционерного общества «Сибирская аграрная группа»

к инспекции Федеральной налоговой службы по Томскому району Томской области

о признании недействительным в части решения от 29.02.2008г. № 39

УСТАНОВИЛ:

Закрытое акционерное общество «Сибирская аграрная группа» (ЗАО «САГ») обратилось в Арбитражный суд Томской области к ИФНС России по Томскому району Томской области с заявлением о признании недействительным решения от 29.02.2008г. № 39 «Об отказе в привлечении к налоговой ответственности» п.2 резолютивной части решения в части 575 184,02 руб., п. 3 резолютивной части решения в части непризнания правомерно заявленной к возмещению суммы НДС в размере 575 184,02 руб.

Решением Арбитражного суда Томской области  от 10.02.2009г., требования ЗАО «САГ» удовлетворены частично, решение ИФНС России по Томскому району Томской области от 29.02.2008г. № 39 признано недействительным в части пункта 2 резолютивной части решения в сумме 538 319 руб., пункта 3 резолютивной части решения в сумме 538 319 руб. в остальной части в удовлетворении заявленных ЗАО «Аграрная группа» требований отказано.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ИФНС России по Томскому району Томской области обратилась в арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции от 10.02.2009г. изменить в части признания недействительным решения от 29.02.2008г. № 39 в части пунктов 2, 3 в сумме 302 507,73 руб., принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных ЗАО «Аграрная группа» в указанной части требований по следующим основаниям:

- несоответствие выводов суда обстоятельствам дела, неполное выяснение судом обстоятельств, имеющих значение для дела, неправильное применение судом норм материального права: п. 5, п. 6 ст. 169, п. 1 ст. 172 НК РФ, так как счета-фактуры, выставленные ООО «Хэлс» в адрес ЗАО «Аграрная группа», содержат недостоверные сведения, поскольку подписаны неустановленным лицом, что подтверждается протоколом допроса руководителя ООО «Хэлс» Ларичева В.А. от 18.12.2007г., актом экспертного исследования № 3554/06 от 04.04.2008г., согласно которому подписи на счетах-фактурах выполнены не Ларичевым В.А.; ООО «Сибкорм» не является производителем поставляемой в адрес ЗАО «Аграрная группа» продукции, товар был приобретен у ООО «СибАгрорегион», выставленные от указанной организации счета-фактуры содержат недостоверные сведения, сделки между ООО «СибАгрорегион» и ООО «Сибкорм», а следовательно, и между ООО «Сибкорм» и ЗАО «Аграрная группа» нереальны.

Более подробно доводы ИФНС России по Томскому району Томской области изложены в апелляционной жалобе.

В свою очередь, не согласившись с решением суда первой инстанции от 10.02.2009г., ЗАО «Аграрная группа» обратилось в арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда в части отказа в удовлетворении заявленных требований о признании недействительным решения ИФНС России по Томскому району Томской области от 29.02.2008г. № 39 в части пункта 2, пункта 3 в сумме 36 864,37 руб. налога на добавленную стоимость, предъявленного заявителю ООО «СибАгрорегион», принять новый судебный акт об удовлетворении заявленных ЗАО «Аграрная группа» требований в полном объеме по следующим основаниям:

- несоответствие выводов суда обстоятельствам дела, неполное выяснение судом обстоятельств, имеющих значение для дела, неправильное применение судом норм материального права: ст. 101 НК РФ, так как в нарушение указанной нормы материалы налоговой проверки рассмотрены налоговым органом без извещения заявителя и в его отсутствие; сомнений относительно того, кто внес исправления в счета-фактуры, Шабалдин А.А. или иное лицо, не имеется; протокол допроса Шабалдина А.А. от 23.11.2007г. не отвечает требованиям допустимости и опровергается другими доказательствами; показания сестры Шабалдина А.А. Горбенко Н.А. носят общий характер и не содержат каких-либо конкретных сведений, имеющих значение для дела; назначение почерковедческой экспертизы и ее проведение осуществлены в рамках иной проверки, после окончания проверки за май 2007г. и не в рамках дополнительных мероприятий налогового контроля.

Более подробно доводы ЗАО «Аграрная группа» изложены в апелляционной жалобе.

В судебном заседании апелляционной инстанции, представители сторон доводы жалобы поддержали, высказав возражения по жалобе противоположной стороны.

Проверив материалы дела в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ, изучив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции находит решение Арбитражного суда Томской области от 10.02.2009 года подлежащим отмене в части отказа в удовлетворении заявленных ЗАО «Аграрная группа» требований о признании недействительным решения ИФЙНС России по Томскому району Томской области от 29.02.2008г. № 39 в части п. 2, п. 3 в сумме 36 864,37 руб. налога на добавленную стоимость, предъявленного контрагентом ООО «СибАгрорегион» по следующим основаниям.

Согласно части 1 статьи 198 АПК РФ для признания решения государственного органа, должностного лица незаконным необходимо наличие двух условий: несоответствие оспариваемого решения закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов организации и иных лиц в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагает на них  какие-либо обязанности, создает иные препятствия для осуществления вышеназванной деятельности.

По смыслу подпункта 1 пункта 1 статьи 32 Налогового кодекса РФ вынесенные решения налогового органа должны быть законными и обоснованными, основываться на нормах действующего законодательства.

Материалами дела установлено, что заявителем была подана уточненная декларация по налогу на добавленную стоимость за май 2007 г., в связи с чем,  налоговым органом была проведена камеральная налоговая проверка общества по вопросу правильности исчисления налога на добавленную стоимость за май 2007 г.

По итогам данной проверки налоговым органом составлен акт № 400/181 от 27.11.2007г., а 29.02.2008г. налоговым органом принято решение № 39 об отказе в привлечении общества к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения.

В пунктах 2, 3 резолютивной части указанного решения налоговым органом уменьшена сумма НДС к возмещению из бюджета за май 2007г. на 576 379 рублей, признана правомерно заявленной к возмещению сумма НДС в размере 1 122 205,05.

По мнению налогового органа, налоговые вычеты при расчете налога на добавленную стоимость завышены Обществом на 339 372,10 руб. по счетам-фактурам, полученным от ООО «СибАгрорегион» (№ 68 от 08.05.2007 г., № 67 от 07.05.2007 г.), ООО «Сибкорм» (№ 22 от 08.05.2007 г., № 23 от 15.05.2007 г., № 24 от 16.05.2007 г., № 25 от 21.05.2007 г., № 26 от 30.05.2007 г., № 21 от 05.05.2007 г.), ООО «Хэлс» (№ 382 от 28.05.2007 г., № 312 от 14.05.2007 г.) по следующим основаниям.

Руководителем и единственным учредителем ООО «Сибкорм» является Жмаева Татьяна Юрьевна. Сведения о главном бухгалтере отсутствуют, имущества, транспортных средств нет.

Согласно представленным документам, ООО «Сиб­корм» в проверяемом налоговом периоде реализовало в адрес ЗАО «Аграрная группа» шрот подсолнечный на сумму 2047265 руб., в т.ч. НДС - 186 115 руб.  Товар был приобретен у ООО «СибАгрорегион», что подтверждается счетами - фактурами №66 от 04.05.2007 г.; №69 от 07.05.2007 г.; № 73 от 14.05.2007 г.; № 74 от 15.05.2007 г.; №78 от 18.05.2007 г.; №87 от 29.05.2007 г.

Единственным учредителем и руководителем ООО «СибАгрорегион» является Ша-балдин Александр Александрович, 1959 г.р. Сведения о главном бухгалтере отсутствуют. ООО «СибАгрорегион» с момента регистрации не представляло ни бухгалтерскую, ни налоговую отчетность. Требование о представлении документов, направленное руководителю ООО «Си­бАгрорегион», вернулось с пометкой «Организация не значится».

Согласно протоколу осмотра здания, расположенного по адресу: г. Новосибирск, ул. Лазурная, 4/3, в целях обнаружения предприятия ООО «СибАгрорегион» по месту нахож­дения его постоянно действующего исполнительного органа установлено, что по данному адресу такой организации нет.

По данным УНП ГУВД по НСО Шабалдин А.А., 1959 г.р. находился на стационар­ном лечении в Психиатрической больнице № 4 г. Новосибирска, выписан в марте 2007 г.

Госналогинспектором ОКП № 1 Черемных И. А. была допрошена сестра гр. Шабалдина А.А. - Горбенко Н.А., проживающая с ним в одной квартире с 1991 г., пояснившая, что она проживает совместно с братом с 1991 года. Начиная с 1999 г. Шабалдин А.А. нигде не работает, ежедневно употребляет спиртные напитки. Шабалдин А.А. никогда не занимался коммерческой деятельностью, не являлся учредителем (участником) либо руководителем хозяйственных товариществ и обществ, в том числе и ООО «СибАгрорегион» (ИНН 5405321876).

Со слов брата ей известно, что примерно в 2005, 2006 г.г. к нему обратились ранее незнакомые лю­ди, предложив за вознаграждение в размере 300 руб. выступать учредителем и руководи­телем различных хозяйственных товариществ и обществ. Брат согласился. С того времени его неоднократно увозили в центр города Новосибирска для освидетельствования под­линности его подписи в учредительных документах и заявлениях в налоговые органы у нотариуса. Со слов брата Горбенко Н.А. знает, что таким образом он стал учредителем и руководителем более 120 юридических лиц, расположенных в различных регионах РФ.

В то же время, Горбенко Н.А. заявила, что брат никогда фактически не осуществ­лял хозяйственной деятельности. Выступать в действительности учредителем и руководителем каких-либо организаций, а, равно как и вести осмысленную деятельность вообще, по ее мнению, брат физически не может, поскольку за последние пять лет он находился в трезвом состоянии, в общей сложности, не более 70-ти дней.

Из протокола допроса от 23.11.2007 г. Шабалдина А.А. сле­дует, данный гражданин за вознаграждение предоставлял свой паспорт для совершения юридических действий (регистрации юридических лиц).

В действительности Шабалдин А.А. никогда не занимался никакой коммерческой деятельностью, не являлся и не является учредителем (участником), либо руководителем (директором) каких-либо хозяйственных обществ, в т.ч. ООО «СибАгрорегион».

Также, Шабалдин А.А. никогда не производил, не хранил, не продавал, не покупал никаких ТМЦ, в т.ч. сельскохозяйственных кормов, таких как шрот подсолнечный, яч­мень, пшеница, горох и т.п. Никогда раньше не слышал о таких организациях, как ЗАО «Сибирская аграрная Группа» (ИНН 7017012254), ООО «Сибкорм» (ИНН 5405286572), не знает, чем эти фирмы занимаются, никогда не отгружал в их адрес ТМЦ; с таки­ми лицами, как Тютюшев Андрей Петрович, Цырфа Ирина Федоровна, Жмаева Татьяна Юрьевна, никогда не был знаком, равно как и с любыми другими представителями этих организаций, на предъявленных счетах-фактурах, вы­ставленных ООО «СибАгрорегион» в адрес ЗАО «Сибирская Аграрная Группа», в т.ч. №№ 68 от 08.05.2007 г., 67 от 07.05.2007 г.; выставленных ООО «СибАгрорегион» в адрес ООО «Сибкорм», в т.ч. №№ 66 от 04.05.2007 г., 69 от 07.05.2007 г., 73 от 14.05.2007 г., 74 от 15.05.2007 г., 78 от 18.05.2007 г., 87 от 29.05.2007 г., подписи в графе «Руководитель организации» выполнены не им самим. Допрос был произведен Госналогинспектором ОКП № 1 Черемных И.А.

Указанные обстоятельства явились основанием для вывода о том, что Шабалдин А.А., являющийся руководителем и единственным учредителем ООО «СибАгрорегион», фактически не осуществлял финансово-хозяйственную деятель­ность и не мог подписать счета-фактуры.

На основании Постановления № 4 от 26.11.2007 г. была назначена почерковедческая экспертиза подписей Шабалдина А.А., проставленных на счетах-фактурах, выстав­ленных в адрес ЗАО «Аграрная группа» и ООО «Сибкорм».

Установлено также, что ООО «Хэлс» (ИНН/КПП: 5405457357 / 540201001) состоит на налоговом учете в ИФНС России по Заельцовскому району г. Новосибирска с 05.08.2005 г. Единственным учредителем и руководителем организации является Ларичев Виктор Александрович, 1956 г.р. Сведений о главном бухгалтере отсутствуют.

Направленное по юридическому адресу требование о представлении документов вернулось без исполнения - по причине отсутствия организации по юридическому адресу. В результате розыскных мероприятий, проведенных в отношении руководителя ООО «Хэлс», были получены объяснения.

Согласно этим объяснениям,  Ларичев Виктор Алек­сандрович, 1956 г.р. - временно не работающий. В июле 2005 г. к нему на улице в Перво­майском районе г. Новосибирска обратился молодой человек и предложил за вознаграж­дение осуществить регистрацию предприятия. В тот период Ларичев В.А. не работал. Вместе с молодым человеком они поехали в Железнодорожный район г. Новосибирска, где у нотариуса Ларичев В.А. подписал пакет документов, назва­ние которых не запоминал и не записывал.

Данные обстоятельства послужили основанием для вывода о том, сто счета-фактуры, выставленные ООО «Хэлс», ООО «СибАгрорегион», ООО «Сибкорм» в адрес ЗАО «Аграрная группа», содержат недостоверные сведения, поскольку подписаны не ус­тановленным лицом. Такие счета-фактуры не могут являться основанием для принятия налогоплательщиком к вычету сумм налога на добавленную стоимость, начисленных по­ставщиками.

Кроме этого, было установлено, что завышены были вычеты по НДС по ООО «Сибколос» и ООО «ЗакупЪ», по основаниям неуплаты ими налога по ставке, установленной НК РФ.

Так,  по счетам-фактурам № 27 от 24.05.2007 г.; № 26 от 21.05.2007 г.; № 24 от 10.05.2007 г., полученным от ООО «Сибколос» по данным налоговой декларации по НДС за 2 квартал