Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 06.04.2015 по делу n А27-472/2014. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить определение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки, 24

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                Дело № А27-472/2014(07АП-7201/14(62))

07 апреля  2015 года.

Постановление в полном объеме изготовлено  07 апреля  2015 года 

Резолютивная часть постановления объявлена 07 апреля  2015 года    

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего:                                                     Кайгородовой М.Ю.,

Судей:                                                                                     Сухотиной В.М.

                                                                                                 Стасюк Т.Е.

при ведении протокола судебного заседания     помощником судьи Скороходовой И.В. без применения  средств аудиозаписи,

при участии:

от конкурсного управляющего и должника:  не явились, извещены;

от ООО «Третий тайм»:  не явились, извещены;

от иных лиц:  не явились, извещены;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу от    общества с ограниченной ответственностью  "Третий тайм" на определение Арбитражного суда Кемеровской области от 16 февраля 2015 года  по делу №А27-472/2014 (Судья Димина В.С.)

по заявлению конкурсного управляющего  Акционерного коммерческого банка «Новокузнецкий муниципальный банк»  открытое акционерное общество (ОГРН: 1024200001770, ИНН: 4216003682)  к обществу с ограниченной ответственностью «Третий тайм»   о признании недействительной сделкой банковских операций, применении последствий недействительности сделки

Третье лицо:  Закрытое акционерное общество  Строительная  компания «Южкузбасстрой»;

УСТАНОВИЛ:

       Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 03 марта 2014 года кредитная организация - Акционерный коммерческий банк «Новокузнецкий муниципальный банк» открытое акционерное общество, город Новокузнецк Кемеровской области, ОГРН 1024200001770, ИНН 4216003682 (далее - АКБ НМБ ОАО, Банк, должник) признана несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство сроком на один год. Конкурсным управляющим должника утверждена Государственная корпорация «Агентство по страхованию вкладов».

Сообщение о признании должника банкротом опубликовано в газете «Коммерсантъ» от 15 марта 2014 года.

В арбитражный суд 25 ноября 2014 года поступило заявление конкурсного управляющего ГК «Агентство по страхованию вкладов» к Обществу с ограниченной ответственностью «Третий тайм» (ОГРН: 1054220026607, ИНН:  4220029309) (далее - ООО «Третий тайм»),  о признании недействительным сделки   по погашению ООО «Третий Тайм» основного долга по  кредитному договору №1447/13 от 29 ноября  2013 года в сумме 85 000 000 рублей , оформленной  платежным поручением № 3284  от 24 декабря 2013 года.

Определением Арбитражного суда  Кемеровской области от 16 февраля  2015 года заявление удовлетворено.

 Признана недействительной сделка по погашению ООО «Третий тайм» основного долга по кредитному договору №1447/13 от 29 ноября  2013 года в сумме 85 000 000 рублей , оформленной  платежным поручением № 3284  от 24 декабря 2013 года.

Применены последствия недействительности сделок.

Восстановлена задолженность ООО «Третий тайм» по кредитному договору №1447/13 от 29 ноября 2013 года в сумме 85 000 000 рублей  перед АКБ НМБ ОАО.

Не согласившись с принятым по делу определением, ООО «Третий тайм» обратилось в суд с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявления конкурсного управляющего ГК «Агентство по страхованию вкладов».

В качестве доводов апелляционной жалобы заявитель ссылается на  оспаривание конкурсным управляющим  Строительная  компания «Южкузбасстрой» сделки  по перечислению денежных средств в размере 85 000 000 рублей от третьего лица  ООО «Третий Тайм».

Полагает, что до рассмотрения этого спора  производство по настоящему  дела должно быть приостановлено, поскольку возможно двойное взыскание по делу.

По мнению апеллянта, сделка по перечислению  85 000 000 рублей совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности, в связи с чем, не может быть признана недействительной.

Поскольку,  кредитный договор № 1447/3 от 29 ноября 2013 года не содержит запрета на досрочное возвращение кредита , то действия общества соответствуют требованиям закона.

Конкурсный управляющий ГК «Агентство по страхованию вкладов» в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представил письменный отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит оставить определение суда первой инстанции без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Иные лица, участвующие в обособленном споре в деле о банкротстве, не явились, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом в соответствии с частью 1 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

 В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие указанных лиц.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, проверив в соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность определения суда первой инстанции от 29.01.2015 года , арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований, предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для его отмены.

Как следует из материалов дела, у ООО «Третий Тайм» в АКБ НМБ ОАО (далее - Банк) открыт расчетный счет №40702810600000002347.

Между АКБ НМБ ОАО и ООО «Третий Тайм» 29 ноября 2013 года был заключен кредитный договор №1447/13, по условиям которого банк предоставляет заемщику кредит на сумму 85 000 000 рублей на срок до 29 ноября 2020 года под 15 % годовых.

Для учета полученного кредита банк открывает заемщику ссудный счет № 45208.810.0.14470002347.

Объектом кредитования является приобретение нежилых помещений по предварительному договору купли-продажи от 29.11.2013 № Ф/Ю/13-003, заключенному с ЗАО СК «Южкузбасстрой»(пункт 1.4 кредитного договора).

Согласно выписке по ссудному счету № 45208.810.0.14470002347 банком выдан кредит в сумме 85 000 000 рублей.

Платежным поручением от 24 декабря 2013 года  № 4370 ЗАО СК «Южкузбасстрой», также являющееся клиентом АКБ НМБ ОАО, перечислило на расчетный счет ООО «Третий тайм» денежные средства в сумме 85 000 000 рублей, указав в назначении платежа «возврат денежных средств в связи с расторжением договора купли-продажи № Ф/Ю/13 от 29.11.2013».

В этот же день платежным поручением № 3284 ООО «Третий тайм» возвратило банку 85000000 рублей в счет погашения основного долга по кредитному договору № 1447/13. Оспариваемое банком перечисление, равно как и возврат средств от ЗАО СК «Южкузбасстрой» осуществлены путем внутренних проводок, минуя корреспондентский счет банка.

Однако, уже по состоянию на 13 декабря 2013 года должник был неплатежеспособным, а его клиенты, в том числе ООО «Третий тайм» и ЗАО СК «Южкузбасстрой», не могли свободно распоряжаться находящимися на их счетах денежными средствами.

Приказами Банка России от 09 января 2014 года  №ОД-1 и №ОД-2 у АКБ НМБ ОАО отозвана лицензия на осуществление банковских операций и назначена временная администрация по управлению кредитной организацией АКБ НМБ ОАО в связи с отзывом лицензии на осуществление банковских операций.

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 03 марта 2014 по делу №А27-424/2014 Банк признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство.

Полагая, что сделка по списанию денежных средств совершена должником в течение одного месяца до принятия заявления о несостоятельности (банкротстве) должника,  и то, что она привела к оказанию большего предпочтения отдельному кредитору в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки  конкурсный управляющий обратился в арбитражный суд с заявлением о признании сделки (банковских операций) недействительной на основании статьи 61.3 Федерального закона от 26.10.2002 №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве) как сделки с предпочтением.

Арбитражный суд апелляционной инстанции, соглашаясь с выводами суда первой инстанции о наличии оснований для удовлетворения заявления конкурсного управляющего ГК «Агентство по страхованию вкладов», исходит из следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 32 Закона о банкротстве, части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о банкротстве рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)».

В силу пункта 9 статьи 15 Федерального закона от 22.12.2014 № 432-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации» правила, установленные статьей 189.40 Федерального закона от 26 октября 2002 года №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (в редакции Федерального закона от 22.12.2014 № 432-ФЗ), применяются при рассмотрении заявлений о признании сделок недействительными, поданных до дня вступления в силу настоящего Федерального закона, если к этому дню не вступил в законную силу судебный акт по результатам рассмотрения такого заявления.

 Согласно пункту 1 статьи 189.90 Закона о банкротстве, сделка, совершенная кредитной организацией или иным лицом за ее счет, может быть признана арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве кредитной организации, недействительной по заявлению конкурсного управляющего в порядке и по основаниям, которые предусмотрены настоящим Федеральным законом, Гражданским кодексом Российской Федерации и другими федеральными законами, с учетом особенностей, установленных настоящим параграфом.

 К оспариванию таких сделок применяются правила, предусмотренные пунктами 1 - 10 статьи 189.40 Закона о банкротстве.

Согласно пункту 1 статьи 189.40 Закона о банкротстве, сделка, совершенная кредитной организацией (или иными лицами за счет кредитной организации) до даты назначения временной администрации по управлению кредитной организацией либо после такой даты, может быть признана недействительной по заявлению руководителя такой администрации в порядке и по основаниям, которые предусмотрены Законом о банкротстве, а также Гражданским кодексом Российской Федерации и другими федеральными законами, с учетом особенностей, установленных параграфом 4.1 главы IX Закона о банкротстве.

Пунктом 3 вышеуказанной статьи установлено, что периоды, в течение которых совершены сделки, которые могут быть признаны недействительными, или возникли обязательства кредитной организации, указанные в статьях 61.2, 61.3 и пункте 4 статьи 61.6 настоящего Федерального закона, исчисляются с даты назначения Банком России временной администрации по управлению кредитной организацией, а в случае, если в отношении кредитной организации осуществляются меры по предупреждению банкротства с участием Агентства, - с даты утверждения Комитетом банковского надзора Банка России плана участия Агентства в осуществлении мер по предупреждению банкротства банка.

В силу статьи 15   ФЗ № 432 от 22 декабря 2014 года  правила, установленные статьей 189.40 , применяются  также при  рассмотрении заявлений о признании  сделок недействительными, поданных до дня вступления в силу  настоящего Федерального закона, если к этому  дню не  вступил в законную силу судебный акт по результатам рассмотрения такого заявления.

В связи с неисполнением федеральных законов, регулирующих банковскую деятельность, а также нормативных актов Банка России, неспособностью удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, учитывая неоднократное в течение одного года применение мер, предусмотренных Федеральным законом «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)», руководствуясь статьей 19, пунктом 6 части 1 и пунктом 4 части 2 статьи 20 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» и частью 11 статьи 74 Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» Приказом Банка России от 09.01.2014 №ОД-1 у открытого акционерного общества  АКБ «Новокузнецкий муниципальный банк" с 09.01.2014 года отозвана лицензия на осуществление банковских операций.

В соответствии с пунктом 2 статьи 17 Федерального закона от 25.02.1999 №40-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций» с 09.01.2014  года приказом Банка России от 09.01.2014 года №ОД-2 назначена временная администрация по управлению кредитной организацией.

В рассматриваемом случае действия по списанию денежных средств 24  декабря 2013 года входят в период подозрительности сделок.

Подпунктом 5 пункта 4 статьи 189.78 Закона о банкротстве установлено, что конкурсный управляющий вправе направлять заявления о признании недействительными или применении последствий недействительности ничтожных сделок, совершенных кредитной организацией, в том числе в порядке и по основаниям, которые предусмотрены настоящим Федеральным законом, об истребовании имущества кредитной организации у третьих лиц, о расторжении договоров, заключенных кредитной организацией, и совершать другие действия по защите прав и законных интересов кредитной организации и ее кредиторов, предусмотренные федеральным законом, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

В соответствии с разъяснениями, содержащимися в пункте 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 года №63 «О некоторых вопросах, связанных с применением главы Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ №63 от 23.12.2010) по правилам главы III. 1 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» могут быть оспорены действия, являющиеся исполнением гражданско-правовых обязательств, банковские операции.

Таким образом, как правильно установил суд первой инстанции,  действия АКБ НМБ ОАО и ООО «Третий тайм», направленные на погашение задолженности по кредитному договору, являются сделкой, которая может быть оспорена по правилам законодательства о банкротстве.

В качестве оснований