Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 05.05.2009 по делу n 07АП-2873/09. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки 24.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                            Дело № 07АП-2873/09

Резолютивная часть постановления объявлена 05 мая 2009г.

Полный текст постановления изготовлен  06 мая 2009г.

Седьмой арбитражный апелляционный суд  в составе:

председательствующего      Т. А. Кулеш

судей:                                     Е.А. Залевской

А.В. Солодилова,

при ведении протокола судебного заседания судьей Е.А. Залевской,

при участии:

от заявителя: Кашпуров С.В., Гусева С.В. – по доверенности от 19.01.2009г.,

от заинтересованного лица:  Земпф Е.М. – по доверенности от 17.12.2008г., Руденко О.А. – по доверенности от 09.04.2009г. № 16-04-13/21,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу инспекции Федеральной налоговой службы по г. Кемерово

на решение Арбитражного суда Кемеровской области от 27.02.2009 года по делу № А27-17949/2008-2 (судья С. Н. Марченкова)

по заявлению индивидуального предпринимателя Гусева Александра Петровича к инспекции Федеральной налоговой службы по г. Кемерово о признании недействительным решения № 140 от 30.09.2008 г.,

У С Т А Н О В И Л:

Индивидуальный предприниматель Гусев Александр Петрович (далее – заявитель, предприниматель) обратился в Арбитражный суд Кемеровской области с заявлением к инспекции Федеральной налоговой службы по г. Кемерово (далее – заинтересованное лицо, налоговый орган, инспекция) о признании недействительным решения № 140 от 30.09.2008г. «О привлечении  налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения».

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 27.02.2009 г. заявленные предпринимателем требования удовлетворены.

Не согласившись с данным решением суда, налоговый орган обратился в арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.

В обоснование жалобы инспекция указывает на то, что:

- предпринимателем не велся раздельный учет доходов и расходов в части распределения затрат на оплату аренды помещения; все расходы по оплате аренды отнесены предпринимателем в расходы по оптовой торговле, подлежащей налогообложению по общей системе;

- предприниматель не доказал, что использовал склад только в деятельности, облагаемой налогом в общем порядке;

- решение суда основано на документах, которые не представлялись предпринимателем и не исследовались налоговым органом в период проверки;

- расходы по государственной пошлине отнесены на налоговый орган необоснованно.

От предпринимателя Гусева А.П. в суд поступил отзыв, из которого следует, что налоговый орган не доказал оспариваемые обстоятельства, считает решение суда законным и обоснованным, а жалобу не подлежащей удовлетворению.

В судебном заседании представители налогового органа и заявителя поддержали доводы, изложенные в жалобе и отзыве на жалобу соответственно.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав участников судебного заседания, проверив в соответствии с о статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность принятого судебного решения, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Как установлено материалами дела, 30.09.2008 г. налоговым органом по результатам выездной налоговой поверки предпринимателя (акт проверки от 08.09.2008 г.  № 147) принято  решение о привлечении налогоплательщика  к налоговой  ответственности  за совершение налогового правонарушения

Указанным решением предпринимателю предложено уплатить налог на добавленную стоимость за 2006г., 2007г.  в сумме  84 984 рублей, пени по НДС  в сумме 22 537,37 рублей, налог на доходы физических лиц за 2005, 2006 г.г. в сумме  112 344 рублей, пени по НДФЛ в сумме 8739,77 рублей, единый социальный налог за 2005, 2006 г.г. в сумме 24 434,50 рублей, пени по ЕСН в сумме 6432,14 рубля.

Также предприниматель привлечен к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса РФ, в виде штрафа в размере 20 % от неуплаченных сумм налогов  в общей сумме 44 352,50 рубля.

Основанием для исчисления налоговым органом налогов стал вывод о завышении расходов по деятельности, облагаемой по общему режиму, на сумму затрат, связанных с арендой складских помещений у ФГУ «Комбинат «Малахит» Росрезерва, в части деятельности, подлежащей обложению единым налогом на вмененный доход.

Не согласившись с решением налогового органа, предприниматель оспорил его в судебном порядке.

Суд первой инстанции, принимая обжалуемое решение, пришел к выводу о том, что:

- налоговым органом документально не подтверждено отсутствие предпринимателем ведения раздельного учета;

- инспекцией не доказано использование предпринимателем складских  помещений ФГУ   «Комбинат   «Малахит»   Росрезерва»   одновременно для  хранения товаров при осуществлении оптовой и розничной торговли мороженным и замороженными продуктами.

Арбитражный апелляционный суд считает решение суда первой инстанции подлежащим отмене в части по следующим основаниям.

В соответствии со статьей 207 Налогового кодекса РФ налогоплательщиками налога на доходы физических лиц признаются физические лица, являющиеся налоговыми резидентами Российской Федерации, а также физические лица, получающие доходы от источников, расположенных в Российской Федерации, не являющиеся налоговыми резидентами Российской Федерации.

Статьей 209 Налогового кодекса РФ установлено, что объектом налогообложения признается доход, полученный налогоплательщиками от источников в Российской Федерации и (или) от источников за пределами Российской Федерации - для физических лиц, являющихся налоговыми резидентами Российской Федерации.

В соответствии со статьей 210 Налогового кодекса РФ при определении налоговой базы учитываются все доходы налогоплательщика, полученные им как в денежной, так и в натуральной формах, или право на распоряжение которыми у него возникло, а также доходы в виде материальной выгоды, определяемой в соответствии со статьей 212 НК РФ.

Согласно статье 221 Налогового кодекса РФ налогоплательщики, указанные в пункте 1 статьи 227 НК РФ, в частности физические лица, зарегистрированные в установленном действующим законодательством порядке и осуществляющие предпринимательскую деятельность, имеют право на получение профессиональных налоговых вычетов в сумме фактически произведенных ими и документально подтвержденных расходов, непосредственно связанных с извлечением доходов. При этом состав вышеуказанных расходов, принимаемых к вычету, определяется налогоплательщиком самостоятельно в порядке, аналогичном порядку определения расходов для целей налогообложения, установленному главой 25 Налогового кодекса РФ.

В соответствии со статьей 236 Налогового кодекса РФ объектом обложения единым социальным налогом для индивидуальных предпринимателей признаются доходы от предпринимательской либо иной профессиональной деятельности за вычетом расходов, связанных с их извлечением.

Статьей 237 Налогового кодекса РФ установлено, что налоговая база налогоплательщиков – индивидуальных предпринимателей определяется как сумма доходов, полученных такими налогоплательщиками за налоговый период за вычетом расходов, связанных с их извлечением.

Состав расходов, принимаемых к вычету, определяется в порядке, аналогичном порядку определения состава затрат, установленному для налогоплательщиков налога на прибыль.

Как установлено пунктами 1 и 2 статьи 171 Налогового кодекса РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога на добавленную стоимость, исчисленную в порядке ст. 166 НК РФ, на установленные этой статьей налоговые вычеты. Вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им продавцам товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи или для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения.

В соответствии с пунктом 10 статьи 274 Налогового кодекса РФ налогоплательщики, применяющие в соответствии с НК РФ специальные налоговые режимы, при исчислении налоговой базы по налогу на доходы физических лиц не учитывают доходы и расходы, относящиеся к таким режимам.

Пунктом 2 статьи 54 Налогового кодекса РФ установлено, что индивидуальные предприниматели исчисляют налоговую базу по итогам каждого налогового периода на основе данных учета доходов и расходов и хозяйственных операций в порядке, определяемом Минфином России.

Учет доходов и расходов и хозяйственных операций индивидуальными предпринимателями осуществляется в соответствии с Порядком учета доходов и расходов и хозяйственных операций для индивидуальных предпринимателей, утвержденным совместным Приказом Минфина РФ № 86н и МНС РФ № БГ-3-04/430 от 13.08.2002 г.

Из пункта 4 раздела 2 Порядка  следует, что учет доходов и расходов и хозяйственных операций ведется индивидуальными предпринимателями путем фиксирования в Книге учета доходов и расходов и хозяйственных операций индивидуального предпринимателя (далее – Книга учета) операций о полученных доходах  и произведенных расходах в момент их совершения на основе первичных документов  позиционным способом.

Книга учета предназначена для обобщения, систематизации и накопления информации, содержащейся в принятых к учету первичных учетных документах.

В 2005-2006 г.г. предпринимателем осуществлялось два вида предпринимательской деятельности: оптовая торговля мороженным и мороженными продуктами, в отношении которой предпринимателем применялась общая система налогообложения, а также розничная торговля мороженным и мороженными продуктами, которая подпадает под обложение ЕНВД.

В соответствии с пунктом 7 статьи 346.26 Налогового кодекса РФ налогоплательщики, осуществляющие наряду с предпринимательской деятельностью, подлежащей налогообложению единым налогом, иные виды предпринимательской деятельности, обязаны вести раздельный учет имущества, обязательств и хозяйственных операций в отношении предпринимательской деятельности, подлежащей налогообложению единым налогом, и предпринимательской деятельности, в отношении которой налогоплательщики уплачивают налоги в соответствии с иным режимом налогообложения. При этом учет имущества, обязательств и хозяйственных операций в отношении видов предпринимательской деятельности, подлежащих налогообложению единым налогом, осуществляется налогоплательщиками в общеустановленном порядке.

Принимая решение о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности, инспекция исходила из того, что предпринимателем не велся раздельный учет деятельности, подлежащей обложению налогом в общем порядке, и деятельности, подпадающий под обложение ЕНВД.

При этом налоговым органом не было представлено бесспорных доказательств того, что такой раздельный учет предпринимателем не велся.

Кроме того, доводы инспекции об отсутствии раздельного учета опровергнуты  представленными предпринимателем в материалы дела доказательствами.

Торговые точки розничной торговли предпринимателя расположены в городах Кемеровской области: Мариинске, Анжеро-Судженске, Ленинск-Кузнецке, Кемерово.

Местом торговли и хранения товарного запаса являются арендованные помещения, в каждом из которых имеется стационарный склад морозильник и торговая площадь, где установлены витрины и где непосредственно осуществляется продажа.

Доказательством аренды мест хранения товара, предназначенного для розничной продажи, являются имеющиеся в материалах дела договоры аренды, заключенные предпринимателем в Мариинске, Анжеро-Судженске, Ленинск-Кузнецке, Кемерово.

Затраты по розничной торговле формируются отдельно на дополнительных субсчетах, в реестрах и учтены по системе налогообложения ЕНВД.

Товар, предназначенный для оптовой торговли, отгружался на склад ФГУ комбинат «Малахит», а товар, предназначенный для розничной торговли, направлялся по стационарным точкам розничной торговли, каждая из которых имеет склады-морозильники площадью не менее 27 м3.

Товар для розничной торговли от производителя доставляется только транзитом в стационарные розничные точки, поскольку температурные колебания при транспортировке и неоднократные перегрузки приводят к деформации и порче продукции.

Особенности распределения товара определили порядок раздельного учета хозяйственных операций, подлежащих налогообложению по общему режиму и операций, подлежащих налогообложению по ЕНВД, который подтверждается бухгалтерским учетом имущества и хозяйственных операций и Положениями об учетной политике на 2005-2006г.г.

Как видно из материалов дела, в обоснование своей позиции предприниматель представлял в налоговый орган первичные учетные документы (счета-фактуры, реестры расходов, книги покупок, накладные, перемещения, товарные накладные и т. д.).

Судом первой инстанции установлено и подтверждается материалами дела, что в соответствии с методологией и с возможностями программы «1С Предприятие», весь товар, поступивший от Поставщика, приходуется предпринимателем на единый виртуальный склад с условным названием, для формирования достоверной информации об общем приходе продукции, что необходимо для контроля и принятия управленческих решений, также учета поступившего товара и расчетов с поставщиками.

Товар для оптовой торговли на склад ФГУ «Комбинат «Малахит» Росрезерва» отпускается по внутреннему документу – «Перемещение»,  который содержит сведения о перемещении груза с виртуального общего склада на оптовый склад, с указанием материально-ответственного лица, наименование товара, его количество и цену.

Товар с оптового склада отписывается оператором ПК оптовым клиентам, отпускается по товарным накладным формы Торг-12 через экспедитора службы доставки со склада ФГУ «Комбинат «Малахит» Росрезерва».

Товар для розничной торговли отпускается со склада Поставщика предпринимателя на розничный склад и сопровождается товарной накладной формы Торг-12, на основании которой товар принимается материально-ответственным лицом.

Накладная формируется оператором в программе перемещением заказанного товара от Поставщика через виртуальный склад на розничный склад предпринимателя.

Из представленных выписок следует, что указанные операции отражаются в программе «1С Предприятие» в журнале складских документов.

На основании этих документов и формировался раздельный учет оптовой и розничной торговли по видам деятельности, подлежащей налогообложению по системе налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов