Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 03.06.2009 по делу n 07АП-3651/09. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки 24.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                                           Дело № 07АП-3651/09

04 июня 2009г.

Резолютивная часть постановления объявлена 04 июня 2009г.

Постановление в полном объеме изготовлено 04 июня 2009г.

Седьмой арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Солодилова А. В.,

судей:                                Кулеш Т. А.,

Усаниной Н. А.,

при ведении протокола судебного заседания судьей Кулеш Т.А.

при участии:

от заявителя: Хомяк А.П., дов. от 01.01.2009г.,  Гуляев Ю.М., дов. 20.01.2009г.;

от административного органа: Воробьева И.А., дов. от  20.01.2009г., Яковлев Ю. И., дов. от 03.02.2009г.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ЗАО «РОСТЭК-Кемерово»

на решение Арбитражного суда Кемеровской области от 25.03.2009г.

по делу №А27-2674/2009-5

по заявлению ЗАО «РОСТЭК-Кемерово»

к Кемеровской таможне

о признании постановления незаконным

У С Т А Н О В И Л:

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 25.03.2009г. закрытому акционерному обществу «РОСТЭК-Кемерово» (далее – общество, ЗАО «РОСТЭК-Кемерово», апеллянт, податель жалобы, заявитель) отказано в признании незаконным и отмене Постановления по делу об административном правонарушении от 29.01.2009 №10608000-325/2008 по части 2 статьи 16.2 КоАП РФ.

Не согласившись с решением арбитражного суда первой инстанции, общество обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит суд апелляционной инстанции решение Арбитражного суда Кемеровской области от 25.03.2009г. отменить, принять по делу новый судебный акт, которым признать незаконным и отменить постановление по делу об административном правонарушении от 29.01.2009 №10608000-325/2008 по части 2 статьи 16.2 КоАП РФ. В обоснование жалобы апеллянт указывает на следующие обстоятельства.

Податель жалобы указывает, что действия ЗАО «РОСТЭК – Кемерово» по корректировке таможенной декларации были совершены до составления протокола об административном правонарушении от 03.12.2008г. Факт добровольной уплаты недостающих таможенных платежей и проведение корректировки наименования и кода товара свидетельствуют о принятии всех мер по соблюдению действующего законодательства со стороны общества.

Кроме того, апеллянт указывает, что Кемеровская таможня (далее – таможенный орган, административный орган) на стадии оформления таможенной декларации №10608040/020708/0001485 располагала всеми необходимыми документами, представленными ЗАО «РОСТЭК-Кемерово», что подтверждается материалами административного дела и отражено в судебном решении, и не выявила факт недостоверного декларирования.

Общество считает, что в его действиях отсутствовал состав вменяемого административного правонарушения. Подробно доводы апеллянта изложены в апелляционной жалобе.

В отзыве на апелляционную жалобу таможенный орган не соглашается с доводами апеллянта по основаниям, изложенным в отзыве, просит суд апелляционной инстанции оставить решение арбитражного суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

В судебном заседании представители общества и таможенного органа поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе и отзыве на нее, соответственно.

Выслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, проверив в соответствии со ст. 268 АПК РФ законность и обоснованность решения арбитражного суда первой инстанции от 25.03.2009г., суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Как следует из материалов дела, Общество является таможенным брокером. Согласно договору на оказание услуг таможенного брокера от 15.07.2005 №0056/00-2005-0056 с ОАО «Ольжерасское шахтопроходческое управление» (далее ОШПУ) филиалом Общества «РОСТЭК-Новокузнецк» на Междуреченском таможенном посту было осуществлено таможенное оформление товара, поставленного в адрес ОШПУ фирмой «Минова КарбоТех Гмбх» Германия (далее Продавец) на основании контракта от 29.12.2007 № 260-12/07. Наименование поставляемого товара в соответствии со спецификацией, являющейся неотъемлемой частью договора, определено следующим образом: «Материалы: Материал Текфлекс, компонент А; Материал Текфлекс, компонент В».

В товаросопроводительных документах информация о товаре представлена следующим образом.

В книжке международных дорожных перевозок (CARNET TIR VX 58603044) товар определен как «Polymere des Vinylacetats (Tekfleks, Komp, А)», в переводе «Полимер винилацетат» с указанием кода 3905290000.

В международной товаротранспортной накладной (CMR) наименование товара определено как «Polymere de s Vinylacetats (Tekfleks, Komp, А)», в переводе «Полимер винилацетат» и указан код 3905290000.

В упаковочном листе к ГТД в графе «Содержание» указано: «Материал Текфлекс компонент А. Тов. Код: 39052900».

В счете (инвойсе) указано «Материал Текфлекс, компонент А, Тов. код: 39052900».

К заявлению Общества приложен сертификат соответствия и переписка с фирмой производителем «Минова ГМБХ».

В сертификате соответствия №РОСС ДЕ. МШ04.В 00956, выданном ФГУП «Научный центр по безопасности работ в угольной промышленности», являющимся органом по сертификации продукции горного машиностроения, код товара по ТН ВЭД определен как 4002 91 000.

В письме фирмы «Минова ГМБХ» от 12.11.2007, адресованном ОШПУ в рамках работы по контракту от 11.05.2005 №50-05/05, в котором указано, что компонент А материала Текфлекс представляет собой сухой латекс (карбоксилированный бутодиенстирольный каучук), 40% конечного жидкого раствора после смешивания с водой. В качестве полимера используется поливинилэтилацетат.

В письме фирмы «Минова ГМБХ» от 13.02.2008, адресованном ОШПУ в рамках работы по контракту от 29.12.2007 №260-12/07, Компонент А материала Текфлекс обозначен как сухой полимерный состав (полимерный латекс), 40% конечного жидкого раствора после смешивания с водой, в качестве полимера используется поливинилацетат.

12.02.2008 Обществом в лице специалиста по таможенному оформлению Новокузнецкого филиала Гладких С.В по доверенности от 18.10.2008 №038 было осуществлено таможенное оформление товара по грузовой таможенной декларации N10608040/020708/0001485 (далее ГТД). В ГТД наименование товара указано следующим образом: «Компонент полимерного покрытия «Текфлекс», предназначенного для защиты поверхностей горных выработок от атмосферных явлений и удержания поверхности угля в кровле выработок - материал Текфлекс, компонент А - карбоксилированный бутадиенстирольный каучук (сухой латекс)» (графа 31 ГТД) и код ТН ВЭД 4002110000 (графа 33 ГТД).

В ходе таможенного контроля в отношении ОШПУ в соответствии с пунктом 1 статьи 366, статьями 383 и 378 Таможенного кодекса Российской Федерации (далее ТК РФ) взяты и направлены на исследование в экспертно-исследовательский отдел №3 (г. Новокузнецк) Экспертно-криминалистической службы – регионального филиала Центрального экспертно-криминалистического таможенного управления (г. Новосибирск) пробы товара «Компонент полимерного покрытия «Текфлекс», предназначенного для защиты поверхностей горных выработок от атмосферных явлений и удержания поверхности угля в кровле выработок. Материал «текфлекс» компонент А – карбоксилированный бутодиенстирольный каучук (сухой латекс)», оформленного по ГТД №10608040/020708/0001485 и ГТД №10608040/110908/П002077 из той же партии товара, поставляемого фирмой «Минова ГМБХ» по контракту от №260-12/07.

Идентичность товара, направленного на исследование, с товаром, оформленным по ГТД, подтверждается письмом ОШПУ от 22.09.2008 №460/08. На основании актов взятия проб и образцов от 21.08.2008 б/н, от 25.09.2008 б/ н Таможней вынесены постановлении 21.08.2008 и 25.09.2008 соответственно о назначении  материаловедческой  экспертизы.  Согласно  заключениям  эксперта  от

16.09.2007     №210808/0386РН и от 26.09.2008 №250908/0417РН исследуемый товар является этиленвинилацетатным сополимером, состоит из химических компонентов этилена – 35-40% и винилацетата – 60-65%.

В сентябре 2008 Кемеровской таможней письмом от 22.09.2008 №31-15/8151 у Общества была запрошена информация об оформлении ГТД, включая информацию о том, кем осуществлялась классификация товаров.

В ответах на указанный запрос Таможни Общество признает, что коды ТН ВЭД в товаросопроводительных документах не совпадают с кодами, указанными в ГТД (письмо от 13.10.2008 №217/10-08), в связи с технической ошибкой просит разрешить внести изменения в ГТД (письмо от 21.10.2008 №224/10-08).

В это же время Кемеровской таможней, ОШПУ и Обществом были направлены запросы фирме «Минова ГМБХ» о химическом составе материала Текфлекс.

01.10.2008 Кемеровской таможней был получен ответ «Минова ГМБХ» от 22.09.2008, в соответствии с которым компонент А материала Текфлекс представляет собой сополимерэтилена и винилацетата (полимерный латекс). В этом же письме указано, что до октября 2007 года в качестве модификатора для повышения устойчивости суспензии применялся латекс синтетического каучука. С октября 2007 года в качестве модификатора применяется эмулан.

20.11.2008 Кемеровской таможней было принято решение о проведении специальной таможенной ревизии ОШПУ, в ходе которой было выявлено указание таможенным брокером недостоверных сведений о наименовании товара, перемещаемого по ГТД N10608040/120208/0000283, и недостоверное указание кодов по ТН ВЭД России.

В связи с установлением недостоверного указания в ГТД наименования товара и его кода по ТН ВЭД 03.12.2008 Кемеровской таможней было вынесено решение №10608000-/28-21/75 о классификации товара «компонент полимерного покрытия» Текфлекс», предназначенный для защиты поверхностей горных выработок от атмосферных явлений и удержания поверхности угля в кровле выработок. Материал Текфлекс, компонент А – этиленвинилацетатный сополимер» в товарной субпозиции 3905290000.

Принятое решение о классификации повлияло на сумму таможенных платежей. Сумма подлежащих доплате таможенных платежей составила 131 097, 26 рублей.

03.12.2008 Кемеровской таможней было возбуждено дело об административном правонарушении №10608000-325/2008 в отношении Общества, осуществившего таможенное оформление товара в качестве таможенного брокера, по части 2 статьи 16.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее КоАП РФ), которая устанавливает ответственность за заявление декларантом или таможенным брокером (представителем) при декларировании товаров и (или) транспортных средств недостоверных сведений о товаре и (или) транспортных средствах, если такие сведения послужили основанием для освобождения от уплаты таможенных пошлин, налогов или для занижения их размера.

31.12.2008    Кемеровской таможней составлен Протокол об административном правонарушении по делу №10608000-325/2008 в присутствии законного представителя Общества директора Матюка С.Н.

16.01.2008    Кемеровской таможней вынесено Определение о продлении срока рассмотрения дела №10608000-325/2008 до 29.01.2009 в связи с необходимостью дополнительного выяснения обстоятельств, а именно получением сведений, запрошенных у ОШПУ определением от 26.12.2008 №11-09/11879.

16.01.2009    Ответ представительства фирмы «Минова ГМБХ», датированный 24.04.09 поступил в адрес Общества. Из указанного письма следует, что компонент А материала Текфлекс на более чем 90% состоит из дисперсионного порошка винилацетата-этилен-сополимера (синтетический латекс) и нескольких химических добавок. Вид добавок не называется, так как это является специальной рецептурой производства и определяется как коммерческая и производственная тайна компании производителя.

29.01.2009 Кемеровской таможней вынесено Постановление по делу об административном правонарушении №10608000-325/2008, в соответствии с которым Общество признано виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 2 статьи 16.2 КоАП РФ, и ему назначено наказание в виде штрафа в размере ½ таможенных пошлин, что составляет 65 548, 63 рублей.

Согласно ч. 2 статьи 16.2 КоАП РФ заявление декларантом либо таможенным брокером (представителем) при декларировании товаров и (или) транспортных средств недостоверных сведений о товарах и (или) транспортных средствах, если такие сведения послужили основанием для освобождения от уплаты таможенных пошлин, налогов или для занижения их размера влечет наложение административного штрафа на граждан и юридических лиц в размере от одной второй до двукратной суммы неуплаченных таможенных пошлин, налогов с конфискацией товаров и (или) транспортных средств, являющихся предметами административного правонарушения, или без таковой либо конфискацию предметов административного правонарушения.

По смыслу ч. 2 ст. 16.2 КоАП РФ объективную сторону административного правонарушения составляют действия по указанию недостоверных сведений о качественных характеристиках товара, позволяющие отнести его к определенному коду ТН ВЭД России. Указание в таможенной декларации неправильного кода ТН ВЭД России, если это не сопряжено с заявлением при описании товара недостоверных сведений о его свойствах и характеристиках, влияющих на классификацию товара, не образует объективной стороны административного правонарушения.

Следовательно, только совокупность действий декларанта, включающих в себя недостоверное указание сведений о количестве, свойствах и характеристиках товара, а также неправильную классификацию товара, может свидетельствовать о наличии состава правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 16.2 КоАП РФ.

В соответствии с п. 1 ст. 124 Таможенного кодекса РФ определено, что декларирование товаров производится путем заявления таможенному органу сведений о товарах, об их таможенном режиме и иные сведения, необходимые для таможенных целей.

Согласно п.п. 4 п. 3 ст. 124 Таможенного кодекса РФ к основным сведениям, которые указываются в таможенной декларации, относятся сведения о товарах, в том числе, их наименование, описание, классификационный код по Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности, количество в килограммах.

Согласно статье 40 Таможенного кодекса Российской Федерации (далее - ТК РФ) товары при их декларировании таможенным органам подлежат классификации, то есть в отношении товаров определяется классификационный код ТН ВЭД. В случае установления нарушения правил классификации товаров при их декларировании таможенный орган вправе самостоятельно осуществить классификацию товаров.

Выбор конкретного кода ТН ВЭД всегда основан на оценке признаков декларируемого товара, подлежащих описанию, а процесс описания