Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 16.11.2009 по делу n А46-11589/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

17 ноября 2009 года

                                                      Дело №   А46-11589/2009

Резолютивная часть постановления объявлена  10 ноября 2009 года

Постановление изготовлено в полном объеме  17 ноября 2009 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ивановой Н.Е.,

судей  Кливера Е.П., Рыжикова О.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем судебного заседания

Радченко Н.Е.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-7458/2009) открытого акционерного общества «ОмскВодоканал» на решение Арбитражного суда Омской области от 10.09.2009 по делу №  А46-11589/2009 (судья Стрелкова Г.В.), принятое по заявлению

открытого акционерного общества «ОмскВодоканал»

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Омской области,

3-и лица: общество с ограниченной ответственностью «МТС сервис», общество с ограниченной ответственностью «Стройкомплекс»,

о признании незаконным решения № 04/01-09 от 31.03.2009 и предписания № 04/01-09 от 31.03.2009,

при участии в судебном заседании представителей: 

            от открытого акционерного общества «ОмскВодоканал» – Рябикова Н.Г. по доверенности от 26.10.2009 № 15/181, действительной до 31.12.2009 (удостоверение № 137 действительно до 31.12.2009); Доминяк Е.Н. по доверенности 11.01.2009 № 15/227, действительной до 31.12.2009 (удостоверение № 63 действительно 31.12.2009);

            от Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области – Черенков Н.Г. по доверенности от 12.01.2009, действительной до 31.12.2009 (удостоверение № 4638 выдано 10.04.2009);

            от общества с ограниченной ответственностью «МТС сервис» - не явился, извещены надлежащим образом;

            от общества с ограниченной ответственностью «Стройкомплекс» - не явился, извещены надлежащим образом;

установил:

Открытое акционерное общество «ОмскВодоканал» (далее по тексту - ОАО «ОмскВодоканал», общество) обратилось в Арбитражный суд Омской области с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Омской области (далее по тексту - УФАС по Омской области, антимонопольный орган) о признании незаконными решения № 04/01-09 от 31.03.2009 и предписания № 04/01-09 от 31.03.2009.

Определениями от 07.07.2009 и 04.08.2009 Арбитражный суд Омской области привлек к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, общество с ограниченной ответственностью «МТС сервис» (далее по тексту - ООО «МТС сервис») и общество с ограниченной ответственностью «Стройкомплекс» (далее по тексту - ООО «Стройкомплекс»).

Решением от 10.09.2009 по делу №  А46-11589/2009 Арбитражный суд Омской области отказал в удовлетворении заявленного ОАО «ОмскВодоканал» требования.

При принятии обжалуемого решения арбитражный суд исходил из того, что правовые основания для удовлетворения заявленных ОАО «ОмскВодоканал» требований отсутствуют, поскольку материалами дела подтверждается факт совершения ОАО «ОмскВодоканал» нарушения части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

В апелляционной жалобе ОАО «ОмскВодоканал» просит решение арбитражного суда отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных обществом требований, ссылаясь на неполное исследование судом первой инстанции обстоятельств, имеющих значение для данного дела, несоответствие выводов изложенных в решении, обстоятельствам дела.

Податель апелляционной жалобы считает, что невозможно ущемить чьи-либо права или нарушить чьи-либо интересы не заключением договора на водоснабжение и водоотведение построенного жилого дома, когда построенного жилого дома не существует.

Общество утверждает, что одновременно не могут существовать два договора водоснабжения и водоотведения с различными юридическими лицами.

По мнению подателя апелляционной жалобы, ООО «МТС сервис» не может быть абонентом ОАО «ОмскВодоканал», поскольку в материалах дела отсутствуют документы, свидетельствующие о наличии у ООО «МТС сервис» сетей водоснабжения и водоотведения, в связи с чем  договор на отпуск питьевой воды и прием загрязняющих веществ жилого дома по адресу: ул. Комкова, 8, с ООО «МТС сервис» заключен быть не может.

Общество также указывает, что ООО «МТС сервис» не может быть стороной договора на отпуск питьевой воды, прием сточных вод и загрязняющих веществ ввиду того, что не является ни товариществом собственником жилья, ни управляющей компанией (Жилищный кодекс Российской Федерации, Правила предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденные Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 № 307).

Кроме того, общество отмечает, что предварительный договор от 17.12.2007 № 17528, заключенный между ОАО «ОмскВодоканал» и ООО «Стройкомпленкс», по сути и по содержанию противоречит действующему законодательству и в силу статьи 168 Гражданского Кодекса Российской Федерации является ничтожным, недействительным с момента своего совершения и не порождающим для сторон юридических последствий. Поскольку предварительный договор был заключен 17.12.2007 сроком действия до 01.02.2008, дополнительное соглашение к договору было заключено 15.07.2008, то есть через 6 месяцев после истечения срока действия договора.

ОАО «ОмскВодоканал» также указало на то, что из содержания писем, имеющихся в материалах дела от 16.05.2008 № 4-1/4358/2759; от 30.06.2008 № 4/6152/3749; от 26.01.2009 № 4-1/360/12718; от 28.08.2008 № 15/5170 следует, что ОАО «ОмскВодоканал» не только не отказывалось от заключения договора, но и наоборот, настаивало на заключении договора о подключении с ООО «МТС сервис», а также просило ООО «МТС сервис» представить документы, предусмотренные законодательством, для рассмотрения вопроса о заключении договора на отпуск питьевой воды.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представители ОАО «ОмскВодоканал» поддержали требования, заявленные в апелляционной жалобе.

В представленном письменном отзыве на апелляционную жалобу и в устном выступлении в судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель Омского УФАС России заявленные в апелляционной жалобе требования отклонил по основаниям, изложенным в отзыве, просит решение арбитражного суда оставить без изменения как законное и обоснованное, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

ООО «МТС сервис», ООО «Стройкомплекс», надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного заседания, отзыв на апелляционную жалобу не представили, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, ходатайств об отложении слушания по делу не заявили, в связи с чем суд апелляционной инстанции рассмотрел жалобу в отсутствие представителей указанных лиц.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, отзыв на нее, выслушав представителей ОАО «ОмскВодоканал» и антимонопольного органа, суд апелляционной инстанции установил следующие обстоятельства.

05.06.2006 ОАО «ОмскВодоканал» выданы Департаменту архитектуры и градостроительства Администрации города Омска технические условия № 7/1085-06 на водоснабжение и канализацию объекта - 9-10-этажного жилого дома по улице Рокоссовского в объеме 160 куб. метров/сутки с подключением к городской сети диаметром 300 мм, проложенной по улице Комкова.

01.08.2006 был проведен аукцион по продаже права аренды указанного выше земельного участка.

По его результатам между Департаментом недвижимости администрации города Омска (арендодатель) и ООО «МТС сервис» (арендатор) был заключен договор аренды земельного участка от 04.08.2006 № Д-Кр-31-6511, согласно которому арендодатель передает, а арендатор принимает в аренду сроком на три года земельный участок, относящийся к категории земель поселений, общей площадью 6 161 кв. метров, кадастровый номер 55:36:10 09 02:0136, расположенный по адресу: улице Рокоссовского - улице Комкова.

Департаментом архитектуры и градостроительства Администрации города Омска 17.08.2007 ООО «МТС сервис» выдано разрешение на строительство жилого дома, расположенного по улице Рокоссовского в Кировском административном округе города Омска, сроком действия до 17.02.2009.

01.12.2006 ООО «МТС сервис» заключило с ООО «Стройкомплекс» договор подряда для осуществления работ по строительству жилого дома в границах улиц Рокоссовского-Комкова, в соответствии с которым ООО «Стройкомплекс» приняло на себя функции заказчика и генерального подрядчика.

Кроме того, 01.12.2006 между ООО «МТС сервис» (принципал) и ООО «Стройкомплекс» (агент) был подписан агентский договор № 1, по условиям которого агент, действуя как уполномоченное доверенное лицо принципала, действующее по поручению и в интересах принципала от имени и за счет принципала либо от своего имени, но за счет принципала, обязуется:

- выполнить на объекте коммуникации водопровода и канализации, присоединить построенные коммуникации водопровода и канализации в точках подключения к сетям инженерно-технического обеспечения;

-   сдать в эксплуатацию ОАО «ОмскВодоканал» выполненные сети водопровода, канализации, узлы учёта;

-     подавать заявления о подключении обозначенного договором объекта апитального строительства к вышеуказанным сетям инженерно-технического обеспечения;

-  заключить с ОАО «ОмскВодоканал» договор купли-продажи (отпуска на объект) коммунальных услуг водоснабжения, водоотведения и производить оплату указанных услуг;

-    по предмету настоящего поручения оформлять и подписывать документы, выполнять все иные неупомянутые в данном договоре действия и формальности в целях подключения объекта к сетям инженерно-технического обеспечения и оборудованию по производству ресурсов.

17.12.2007 между ОАО «ОмскВодоканал» и ООО «Стройкомплекс» (потребитель) был подписан предварительный договор № 17528 для урегулирования порядка расчетов сторон, свидетельствующий об обязанности заключить договор на отпуск питьевой воды, прием сточных вод и загрязняющих веществ, содержащий обозначенные в данном предварительном договоре условия.

В соответствии с пунктом 1 названного договора, его предметом является принятие потребителем на себя обязанностей по оплате ОАО «ОмскВодоканал» в объеме, предусмотренном договором, стоимости отпущенной питьевой воды к границе ответственности ОАО «ОмскВодоканал» по водопроводным сетям на нужды потребителя, и принятых у границы ответственности ОАО «ОмскВодоканал» по канализационным сетям сточных вод и загрязняющих веществ, к объекту, расположенному по адресу: улица Рокоссовского - Комкова.

В пункте 3 предварительного договора от 17.12.2007 № 17528 определено, что потребитель обязуется заключить договор на отпуск питьевой воды, прием сточных вод и загрязняющих веществ в срок до 01.02.2008, оформить акт установления границ эксплуатационной ответственности сторон по сетям водоснабжения и канализации в срок до 25.01.2008.

Дополнительным соглашением от 15.07.2008 об изменении условий предварительного договора от 17.12.2007 № 17528 стороны установили новый срок для заключения основного договора - 01.10.2008.

Факт осуществления водоснабжения жилого дома, расположенного по улице Комкова, 8, заявитель подтвердил письмом, датированным 11.01.2009 за исх. № 4-1/08/15172, направленным заинтересованному лицу по запросу последнего.

ООО «Стройкомплекс» неоднократно, в частности, письмами исх. от 18.06.2008 № 54 и от 12.09.2008 № 92, обращалось к заявителю с просьбой заключить договоры на отпуск питьевой воды, прием сточных вод и загрязняющих веществ, в ответ на которые ОАО «ОмскВодоканал» разъясняло необходимость получения условий подключения и заключения договора на подключение к сетям водоснабжения и водоотведения.

В соответствии с договором уступки прав (требования) от 31.10.2008 ООО «Стройкомплекс» (первоначальный кредитор) уступило ООО «МТС сервис» (новый кредитор) право (требование) к ОАО «ОмскВодоканал» на заключение договора на отпуск питьевой воды, прием сточных вод и загрязняющих веществ в отношении объекта, расположенного по адресу: улице Рокоссовского - Комкова, принадлежащее первоначальному кредитору на основании обязательства из предварительного договора от 17.12.2007 № 17528.

Сопроводительным письмом исх. № 86 от 01.11.2008 заявитель направил заинтересованному лицу проект договора на отпуск питьевой воды, прием сточных вод и загрязняющих веществ, баланс водопотребления и водоотведения и акт установления границ эксплуатационной ответственности сторон по сетям водоснабжения и канализации.

На основании жалобы ООО «МТС сервис», поданной заинтересованному лицу на уклонение от заключения договора на водоснабжение и водоотведение, в отношении ОАО «ОмскВодоканал» приказом № 7 от 14.01.2009 было возбуждено дело № 04/01-09 по рассмотрению нарушения антимонопольного законодательства по признакам части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

По результатам рассмотрения дела № 04/01-09 о нарушении антимонопольного законодательства 18.03.2009 было вынесено решение, изготовленное в полном объеме 31.03.2009, в соответствии с которым было установлено доминирующее положение ОАО «ОмскВодоканал» на товарных рынках услуг по холодному снабжению и канализации (водоотведению) в географических границах города Омска.

ОАО «ОмскВодоканал» признан виновным в нарушении Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившемся в необоснованном уклонении от заключения договора с ООО «МТС сервис» на отпуск питьевой воды, прием сточных вод и загрязняющих веществ для обеспечения водоснабжения и водоотведения построенного жилого дома по адресу: город Омск, улица Комкова, 8, результатом которого явилось ущемление интересов ООО «МТС сервис».

По делу № 04/01-09 было выдано предписание, которым заявителю надлежало прекратить нарушение пункта 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» путем осуществления мероприятий, направленных на заключение с ООО «МТС сервис» договора на отпуск питьевой воды, прием сточных вод и загрязняющих веществ для обеспечения услугами водоотведения построенного жилого дома № 8 по улице Комкова в городе Омске.

Посчитав, что решение № 04/01-09 от 31.03.2009