Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 17.03.2010 по делу n А70-9040/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

18 марта 2010 года

                                                        Дело №   А70-9040/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 11 марта 2010 года

Постановление изготовлено в полном объеме  18 марта 2010 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Рожкова Д.Г.,

судей Ильницкой Д.В., Рябухиной Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Бобковой И.В., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-9456/2009) товарищества собственников жилья «Перспектива» на решение Арбитражного суда Тюменской области от 29 октября 2009 года, принятое по делу № А70-9040/2009 (судья Курындина А.Н.) по иску товарищества собственников жилья «Перспектива» к открытому акционерному обществу «Территориальное строительное объединение  «Тюменьстрой» при участии третьего лица – общества с ограниченной ответственностью «Строительная коммерческая фирма  «Резонанс» о взыскании 1 345 375 рублей,

при участии в судебном заседании представителей:

от товарищества собственников жилья «Перспектива» – представитель не явился, извещено;

от открытого акционерного общества «Территориальное строительное объединение «Тюменьстрой» - представитель не явился, извещено;

от общества с ограниченной ответственностью «Строительная коммерческая фирма  «Резонанс» - представитель не явился, извещено,

установил:

товарищество собственников жилья «Перспектива» (далее – ТСЖ «Перспектива», истец, податель жалобы) обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с иском к открытому акционерному обществу Территориальное строительное объединение «Тюменьстрой» (далее – ОАО ТСО «Тюменьстрой») о взыскании 1030500 руб. задолженности и 314 875 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами.

Определением суда от 30.09.2009 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью Строительная коммерческая фирма «Резонанс» (далее – ООО СКФ «Резонанс», трете лицо).

До принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, истец заявил об изменении исковых требований, просил взыскать с ответчика 714 500 руб. задолженности по договору № 1 от 09.06.2005, 1 030 500 руб. задолженности по дополнительному соглашению от 25.08.2006 к договору № 1 от 09.06.2005 и 506 534 руб. 72 коп. процентов за пользование чужим денежными средствами. Суд первой инстанции отказал в удовлетворении заявленного ходатайства, поскольку данное уточнение представляет собой одновременное изменение предмета и основания иска, что недопустимо в силу части 1 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ).

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 29.10.2009 по делу № А70-9040/2009 в удовлетворении исковых требований отказано.

Не соглашаясь с решением суда, ТСЖ «Перспектива» в апелляционной жалобе просит его отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований.

В обоснование апелляционной жалобы ее податель указывает, что: суд первой инстанции не распределил судебные расходы и не возвратил истцу из бюджета сумму излишне уплаченной госпошлины; суд необоснованно вышел за переделы исковых требований, признав дополнительное соглашение от 25.08.2006 незаключенным, обязанность ОАО ТСО «Тюменьстрой» по финансированию своей доли строящегося объекта вытекает из договора № 1 от 09.06.2005, в дополнительном соглашении от 25.08.2006 истец и ответчик достигли соглашения в части своих обязанностей по финансированию завершения строительства, прав и обязанностей третьего лица данное соглашение не затрагивает, претензий при рассмотрении дела последнее не заявило, полагает, что поскольку обязательство по инвестированию долей по договору № 1 от 09.06.2005 и дополнительному соглашению от 25.08.2006 уже выполнено одной стороной – ТСЖ «Перспектива», то освобождение от обязательства другой стороны – ОАО ТСО «Тюменьстрой» незаконно, к тому же указанный договор и дополнительное соглашение ответчиком никогда не оспаривалось; считает несправедливым возложение обязанности денежного инвестирования долей заказчика – ОАО ТСО «Тюменьстрой» на дольщиков ТСЖ «Перспектива»; выполнение определенных объемов работ и оплата этих работ, указанных ответчиком, находятся вне пределов действия договора № 1 от 09.06.2005 и дополнительного соглашения от 25.08.2006, в утвержденном перечне работ не предусмотрены, а произведенные ответчиком расходы превышают сметную стоимость работ; судом необоснованно отказано в удовлетворении ходатайства истца об истребовании доказательств; полагает необоснованным отказ в принятии изменений исковых требований в части их увеличения по задолженности ответчика по смете за 2005 год, поскольку указанная сумма включена в дополнительное соглашение от 25.08.2006 (пункт 7); также считает незаконным решение суда в части отказа в удовлетворении требования о взыскании процентов за пользование чужим денежными средствами.

ОАО ТСО «Тюменьстрой» в письменном отзыве на апелляционную жалобу просит оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

До начала заседания суда апелляционной инстанции от ТСЖ «Перспектива» поступило письменное ходатайство (телеграмма) о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие представителя.

Представители лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте рассмотрения жалобы, в заседание суда апелляционной инстанции не явились. ООО СКФ «Резонанс» отзыв на апелляционную жалобу не представило.

На основании статей 156, 266 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена судом апелляционной инстанции в отсутствие сторон и третьего лица.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее,  проверив законность и обоснованность решения суда в порядке статей 266, 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 09.06.2005 между ОАО ТСО «Тюменьстрой» (заказчик), ООО СКФ «Резонанс» (подрядчик) и ТСЖ «Перспектива» (товарищество) заключен договор № 1 (далее – договор), предметом которого в соответствии с пунктом 1.1. является выполнение строительно-монтажных работ (приложение № 1), необходимых для окончания строительства и ввода в эксплуатацию второй очереди жилого дома по адресу: ГП-5, ул. Гнаровской-Фёдорова в г. Тюмени (далее - объект).

На основании пункта 2.1.9 договора заказчик обязуется выполнить инвестирование строительства квартир на объекте в размере 2 404 500 рублей, оплата осуществляется в три этапа на основании графика финансирования (приложение № 2): 1 этап – 960 000 рублей до 20.06.2005, 2 этап – 740 000 рублей до 20.07.2005, 3 этап – 704 500 рублей до 20.08.2005. Заказчик производит перечисление указанных сумм на расчетный счет товарищества, либо непосредственно подрядчику по решению правления товарищества.

Согласно пункту 2.2 договора товарищество инвестирует строительство квартир общей площадью 5 383,57 кв.м. на объекте в размере 18 842 495 рублей, в соответствии с графиком финансирования в три этапа: 1 этап – 7 537 000 рублей до 20.06.2005; 2 этап – 5 380 000 рублей до 20.07.2005; 3 этап – 5 925 495 рублей до 20.08.2005.

Подрядчик на основании пункта 2.3.1 договора обязуется выполнить собственными и привлеченными силами, с использованием своих материалов все работы по настоящему договору, в объеме, предусмотренном в пункте 1.1 договора, обеспечив надлежащее качество работ и соответствие существующим стандартам, техническим нормам и проектно-сметной документации.

В пункте 2.3.2 договора определены сроки выполнения работ.

На основании пунктов 3.1, 4.1-4.3 договора стоимость работ по договору за 1 этап составляет 8 500 000 рублей. Оплата выполненных строительно-монтажных работ производится путем перечисления денежных средств товарищества на расчетный счет подрядчика. Товарищество производит предоплату подрядчику в размере определенном правлением товарищества для приобретения материалов и доставки их к месту проведения работ. Остальные платежи товарищество производит ежемесячно по мере выполнения объемов работ, оформленных по форме КС-2 и КС-3, в течение трех дней после подписания указанных форм.

Во исполнение договора ответчик произвел платежи в период с июня по октябрь 2005 года в размере 1 690 000 рублей, что подтверждается платежными поручениями № 25 от 10.06.2005, № 29 от 17.06.2005, № 42 от 11.10.2005, актом сверки на 12.10.2005 (т.1 л.д. 126), позже ответчик перечислил истцу 200 000 рублей, что подтверждается платежным поручением № 57 от 24.11.2005 (т. 2 л.д. 38).

25.08.2006 между ОАО ТСО «Тюменьстрой» (заказчик) и ТСЖ «Перспектива» (товарищество) подписано дополнительное соглашение к договору № 1 от 09.06.2005, в соответствии с пунктами 1, 2, 3 и 8 которого стороны определили сроки и суммы финансирования строительно-монтажных работ, выполняемых подрядчиком в 2006 году по строительству многоквартирного жилого дома ГП-5 по ул. Гнаровской - 9 Мая г.Тюмени. Согласно пункту 1 дополнительного соглашения итоговая стоимость работ в 2006 году составит 8 938 620 рублей. В соответствии с пунктом 2 дополнительного соглашении заказчик финансирует СМР в 2006 году в сумме 1 030 500 рублей, а товарищество производит дополнительное финансирование по решению общего собрания от 20.05.2006 в сумме 7 908 120 рублей. Пунктом 8 установлен срок окончания строительно-монтажных работ и  предъявления дома приемочной комиссии к 1 декабря 2006 года.

25.09.2006 в адрес ОАО ТСО «Тюменьстрой» от ТСЖ «Перспектива» поступило письмо № 25 (т. 1 л.д. 45) с предложением выполнить строительные работы по отделке подъездов и лестничных площадок, в связи с чем сторонами будет произведен взаимозачет по внесению взносов ОАО ТСО «Тюменьстрой» за 2005 - 2006 г.г. на сумму 1 769 581 рубль.

02.10.2006 между истцом и ответчиком подписан протокол согласования выполнения отделочных работ лестничных клеток на жилом доме ГП - 5 по ул. Федорова – Гнаровской (т.1 л.д.46), которым был определен объем финансирования в сумме 1 769 581 рубль, установлено, что перечень выполненных работ и их сметная стоимость согласовывается с правлением ТСЖ «Перспектива». Актом от 15.11.2006 согласован перечень отделочных работ (т. 1 л.д. 47).

Отделочные  работы  по  подъездам были  выполнены ООО  «Строительство и технология» на сумму 1 185 757 рублей на основании договора подряда от 16.11.2006, заключенного с ответчиком, что подтверждается представленными в материалы дела актом приемки выполненных работ и справкой о стоимости выполненных работ и затрат. Актами от 14.02.2007 и от 29.03.2007 (т. 1 л.д. 48-49) отделочные работы первого и второго подъездов жилого дома по ул. Гнаровской-Федорова в г. Тюмени приняты комиссией с участием представителей ТСЖ «Перспектива». Дополнительные отделочные работы выполнены на сумму 65 550 рублей.

Ответчик утверждает, что ОАО ТСО «Тюменьстрой» дополнительно произвело инвестирование работ по окончанию строительства дома: устройство температурного шва между блоксекцией № 3, 2, 1 и № 2 жилого дома на сумму 109 391 рублей 90 копеек; -  утепление венткамер блоксекции № 2 на сумму 61 173 рублей 56 копеек; -  устройство декоративного ограждения по парапету жилого дома на сумму 65 285 рублей 86 копеек, работы выполнены ООО «Промжилстрой - АДВЕКС» на основании договоров подряда от 14.05.2007 и 06.08.2007, заключенного с ответчиком, стоимость работ подтверждается актами о приемке выполненных работ; благоустройство дома на сумму 1 191 323 рубля.

Кроме того, на согласование и подписание были направлены истцу сметы с приложением актов выполненных работ: устройство молниеотводов - 44 959 рублей; устройство декоративных карнизов - 197 792 рублей; устройство пожарной лестницы на кровле и заделка стыка балконной плиты -26 102 рублей 78 копеек; устройство крыльца и пандуса - 20 081 рублей 24 копейки; монтаж системы АУСКУЭ - 160 693 рублей 48 копейки; обустройство газонов - 249 485 рублей 78 копеек.

03.03.2009 истец направил ответчику претензию № 03/09-2 (т. 1 л.д. 14-15) с требованием перечислить в срок до 01.04.2009 основную задолженность в размере 1 769 581 рубля, а также задолженность по содержанию товарищества собственников жилья и оплате коммунальных услуг.

ОАО ТСО «Тюменьстрой» направило в адрес товарищества акт сверки № 2 на 24.03.2008 по затратам на строительство жилого дома. В акте отражены наименование работ, стоимость работ, инвестированных ответчиком в окончание строительства, которая составила 4 287 022 рубля 36 копеек. Истец в письме № 04/09-13 от 13.04.2009 не принял к зачету выполненные работы на сумму 964 285 рублей 46 копеек.  На представленные разногласия ОАО ТСО «Тюменьстрой» представило пояснения № 18 от 04.05.2009 и исключило из затрат 401 654 рубля 21 копейку и сопроводительным письмом № 20 от 04.05.2009 направил товариществу акт сверки на 24.03.2009, в соответствии с которым общая сумма затрат составила 3 885 366 рублей 15 копеек.

Ответчик считает, что фактические затраты ОАО ТСО «Тюменьстрой» по инвестированию окончания строительства дома составляют 5 311 529 рублей 33 копейки, в связи с чем, направил истцу сопроводительным письмом № 26 от 24.09.2009 акт сверки для подписания.

Истец, полагая, что ответчик не выполнил свои обязательства по дополнительному соглашению от 25.08.2006 к договору № 1 от 09.06.2005 по финансированию строительства в размере 1 030 500 рублей, обратился в суд с настоящими исковыми требованиями.

При оценке доводов апелляционной жалобы суд апелляционной инстанции принял во внимание следующие обстоятельства.

Согласно пункту 4 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422).

Договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент заключения (пункт 1 статьи 422 ГК РФ).

В соответствии с пунктом 1 статьи 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора.

Стороны могут заключить договор,