Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 22.06.2010 по делу n А70-13630/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

1. утверждение годового отчета общества и годового бухгалтерского баланса за 2008 год; 2. принятие решения по распределению между участниками общества чистой прибыли общества за 2008 год и первый квартал 2009 года; 100% голосов по вопросу о внесении изменений в учредительные документы общества в связи с принятием Федерального закона Российской федерации № 312 –ФЗ от 31.12.2008 «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации»), ввиду чего собрание признано несостоявшимся, решено назначить повторное годовое собрание участников общества.

Во исполнение принятого на общем собрании участников общества от 25.07.2009 решения, 28.07.2009 ООО «Немецкие НАСОСЫ» направило ответчику уведомление № 09/ос от 27.07.2009 (том 1 л.д. 35), в котором указано, что 29.08.2009 в 11 час. 00 мин. состоится общее собрание участников ООО «Немецкие НАСОСЫ» по адресу: город Тюмень, улица Энергетиков, дом 55 «а», 3 этаж, с аналогичной повесткой дня, что и у предыдущего собрания.

Уведомление было направлено Нугманову Т.Н. за 30 дней до дня проведения общего собрания участников общества, однако, корреспонденция возращена ООО «Немецкие НАСОСЫ» с отметкой органа почтовой связи «Истечение срока хранения», о чем свидетельствует справка об отслеживании почтового направления № 62504816135012 (л.д. 42).

В связи с неявкой Нугманова Т.Н. на повторное годовое общее собрание участников от 29.08.2009, отсутствовал кворум, необходимый для принятия решения по вопросам повестки дня, ввиду чего решено назначить повторное (третье) годовое общее собрание участников.

01.09.2009 ООО «Немецкие НАСОСЫ» направило ответчику уведомление № 17/ос от 01.09.2009 о проведении повторного (третьего) годового общего собрания участников общества (том 1 л.д. 71), которое должно состояться 03.10.2009 в 11 час. 00 мин. по адресу: город Тюмень, улица Энергетиков, дом 55 «а», 3 этаж, со следующей повесткой дня:

1. утверждение годового отчета общества и годового бухгалтерского баланса за 2008 год;

2. принятие решения по распределению между участниками общества чистой прибыли общества за 2008 год и первый квартал 2009 года;

3. внесение изменений в учредительные документы общества в связи с принятием Федерального закона Российской Федерации № 312 –ФЗ от 31.12.2008 «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации»;

4. прочее (том 1 л.д. 71).

Уведомление было направлено Нугманову Т.Н. за 30 дней до дня проведения общего собрания участников общества.

Корреспонденция возращена ООО «Немецкие НАСОСЫ» без вручения с отметкой органа почтовой связи «Истечении срока хранения», о чем свидетельствует копия конверта и почтовой квитанции № 6250481833811 (с описью вложения)(л.д. 77-78).

В связи с неоднократной неявкой Нугманова Т.Н., препятствующей принятию решения по вопросам повестки дня виду отсутствия кворума, общим собранием от 03.10.2009 принято решение обратиться в суд с иском об исключении Нугманова Т.Н. из числа участников ООО «Немецкие НАСОСЫ».

Изложенное свидетельствует о том, что ООО «Немецкие НАСОСЫ» выполнило требования Закона об обществах с ограниченной ответственностью и Устава общества о порядке уведомления Нугманова Т.Н. о времени и месте проведения общего годового собраний участников общества.

Факт надлежащего уведомления о месте, времени проведения вышеуказанных годовых общих собраний участников ООО «Немецкие НАСОСЫ», а также о повестке дня подтверждается также следующим дополнительным извещением:

- по адресу нахождения ООО «Производственно-коммерческая фирма «Аквасфера» (ответчик - Нугманов Т.Н. является учредителем указанного юридического лица согласно информационной выписке № 246659 от 12.02.2010  (том 2 л.д. 84)): 625013, г. Тюмень, ул. Энергетиков, д. 163, о чем свидетельствует уведомление № 62501316247122 от 14.08.2009 (том 1 л.д. 63).

В соответствии с пунктом 2 статьи 37 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» и пунктом 12.16 Устава ООО «Немецкие НАСОСЫ» участники, прибывшие на общее годовое собрание ООО «Немецкие НАСОСЫ» обязаны зарегистрироваться.

Представленные в материалы дела выписки из журналов регистрации участников общего собрания ООО «Немецкие НАСОСЫ»  от 25.06.2009, от 29.08.2009, о 03.10.2009 свидетельствуют о систематической неявке Нугманова Т.Н. на указанные собрания.

Доказательств обратного ответчиком в нарушение статьи 65 АПК РФ не представлено.

Более того, Нугманов Т.Н. в отзывах на иск  апелляционную жалобу признает факт осведомленности  о датах проведения общих годовых собраний участников общества. Причинами неявки указывает нецелесообразность проведения собраний с данной повесткой дня.

Поскольку Нугманов Т.Н., надлежащим образом извещенный о месте и времени проведения общих собраний участников ООО «Немецкие НАСОСЫ», систематически не являлся на общие собрания, следует признать, что он уклонялся от участия в них.

Доказательств наличия уважительных причин для неявки на общие собрания ответчик в материалы дела не представил.

В отсутствие Нугманова Т.Н. собрание не имело кворума, а значит, не могло решать вопросы, включенные в повестку дня и отнесенные к исключительной компетенции общего собрания участников общества.

В связи с вышеизложенным, исковые требования по первоначальному иску подлежат удовлетворению путем исключения Нугманова Т.Н. из числа участников общества с ограниченной ответственностью «Немецкие НАСОСЫ».

Довод ответчика о том, что исходя из представленных в материалы дела доказательств, достоверно установить, проводилось ли годовое общее собрание участников ООО «Немецкие НАСОСЫ» 03.10.2009 и принимал или не принимал в нем участие Нугманов Т.Н., не представляется возможным, так как в материалы дела не представлен протокол годового общего собрания от 03.10.2009, не принимается судом апелляционной инстанции, поскольку как явствует из уведомления № 17/ос от 01.09.2009, собрание назначено на 03.10.2009, в выписке из журнала регистрации участников, прибывших для проведения общего годового собрания значится дата 03.10.2009.

Также учитывая представленные в материалы дела протокол от 22.03.2010 об исправлении опечатки в протоколе годового общего собрания участников ООО «Немецкие НАСОСЫ», акт от 22.03.2010 об исправлении опечатки в протоколе годового общего собрания участников ООО «Немецкие НАСОСЫ», согласно которым датой проведения третьего годового общего собрания участников общества следует считать 03.10.2009, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что при изготовлении машинописного текста протокола общего собрания участников была допущена опечатка в виде указания даты протокола «03.09.2009» вместо «03.10.2009».

Довод Нугманова Т.Н. о заинтересованности последнего в управлении делами общества со ссылками на письма б/н от 03.06.2009 (том 2 л.д. 34), № 3 от 25.06.2009 (том 2 л.д. 38-39), от 03.08.2009 (том 2 л.д. 41-42) отклоняется судом апелляционной инстанции ввиду следующего.

Вышеизложенные обстоятельства (неявка на общие годовые собрания участников общества от 25.06.2009, 29.08.2009 и 03.10.2009), выраженные в бездействии ответчика свидетельствуют об обратном.

Ссылка ответчика на не предоставление документов и проекта изменений в учредительные документы по вопросам повесток дня не принимается судом апелляционной инстанции.

В силу пункта 1 статьи 67 ГК РФ, пункта 1 статьи 8 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» участники хозяйственного товарищества или общества вправе получать информацию о деятельности товарищества или общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном учредительными документами порядке.

Ответчик реализовал указанное право, о чем свидетельствует представленное в материалы дела письмо от 25.06.2009 ООО «Немецкие НАСОСЫ», согласно которому ответчик ознакомился со следующими документами: оборотно - сальдовая ведомость по счету 50 /касса/,  оборотно - сальдовая ведомость по счету 51 /расчетные счета/, оборотно - сальдовая ведомость по счету 60 /расчеты с поставщиками/, оборотно - сальдовая ведомость по счету 62 /расчеты с покупателями/, оборотно - сальдовая ведомость по счету 76 /прочие дебиторы/, оборотно - сальдовая ведомость по счету 66 /ссуды и займы/, оборотно - сальдовая ведомость по счету 41 /товары на складах/, карточка счета 50 /касса/, карточка счета 51 /расчетные счета/, карточка счета 60 /расчеты с поставщиками/, карточка счета 62 /расчеты с покупателями/, карточка счета 76 /прочие дебиторы/, карточка счета 01 /основные средства/, карточка счета 66 /ссуды и займы/, карточка счета 41 / товары на складах/, отчет об основных средствах, отчет о наличии ТМЦ на складах, главная книга за 1 квартал оборотно-сальдовая ведомость по всем счетам, выписки из бланков по движению денежных средств по расчетным счетам общества за 2008 года, первичные документы по договорам купли-продажи основных средств за 2008 год по май 2009 года /накладная, счета-фактуры, договор купли-продажи/, декларация по налогу на имущество за 2008 год и 1 квартал 2009 года, аудиторский отчет за 2008 года.

Данный факт ответчиком не оспаривается, доказательств обратного не представлено.

Доказательств уклонения генерального директора от проведения общего собрания участников общества, также как и доказательств обжалования действий последнего связанного с уклонением от исполнения обязанности по проведению данного собрания, ответчиком в материалы дела не представлено.

При таких обстоятельствах решение суда первой инстанции в обжалуемой части подлежит отмене, поскольку выводы, изложенные в нем, не соответствуют обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам.

Судебные расходы по иску и апелляционной жалобе по правилам статьи 110 АПК РФ  подлежат отнесению на ответчика.

Руководствуясь частью 2 статьи 269, пунктом 3 части 1 статьей 270, статьёй 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой  арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Тюменской области от 18 марта 2010 года по делу №А70-13630/2009 изменить, изложив его резолютивную часть в следующей редакции:

«Исковые требования по первоначальному иску удовлетворить.

Исключить из числа участников общества с ограниченной ответственностью «Немецкие НАСОСЫ» Нугманова Тимура Наурисовича (22.04.1965 года рождения, место рождения – город Тюмень, зарегистрированного по адресу:  г. Тюмень, ул. Холодильная, д. 51, кв. 63).

Взыскать с Нугманова Тимура Наурисовича (22.04.1965 года рождения, место рождения – город Тюмень, зарегистрированного по адресу: г. Тюмень, ул. Холодильная, д. 51, кв. 63) в пользу Антипина Евгения Владимировича (26.06.1979 года рождения, зарегистрированного по адресу: г. Тюмень, ул. Новосибирская, д. 70) 2 000 руб.  расходов по уплаченной государственной пошлине по иску, 2 000 руб. расходов по уплаченной государственной пошлине по апелляционной жалобе.

В удовлетворении встречного иска отказать.».

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

А.Н. Глухих

Судьи

Т.А. Зиновьева

 Т.П. Семенова