Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 17.08.2010 по делу n А46-25652/2009. Изменить решение

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

18 августа 2010 года

                                                      Дело №   А46-25652/2009

Резолютивная часть постановления объявлена  11 августа 2010 года

Постановление изготовлено в полном объеме  18 августа 2010 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Шаровой Н.А.,

судей  Глухих А.Н., Еникеевой Л.И.,

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем Кокориной Е.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-4735/2010, 08АП-4993/2010) открытого акционерного общества «Омская энергосбытовая компания» и муниципального унитарного производственно-эксплуатационного предприятия «Омскэлектро» на решение Арбитражного суда Омской области от 14.05.2010 по делу №  А46-25652/2009 (судья Савинов А.В.), принятое по иску муниципального унитарного производственно-эксплуатационного предприятия «Омскэлектро» к открытому акционерному обществу «Омская энергосбытовая компания» о взыскании 135 800 026 руб. 07 коп.,

при участии в судебном заседании представителей: 

от муниципального унитарного производственно-эксплуатационного предприятия «Омскэлектро» – представитель Хиневич С.А. (доверенность № 170 юр от 08.06.2010 сроком действия один год);

от открытого акционерного общества «Омская энергосбытовая компания» – представитель Микулич О.А. (доверенность № 28-18/65 от 21.01.2010, сроком действия до 31.12.2010);

установил:

Муниципальное унитарное производственно-эксплуатационное предприятие «Омскэлектро» (далее – МУПЭП «Омскэлектро», истец) обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском к открытому акционерному обществу «Омская энергосбытовая компания» (далее – ОАО «Омская энергосбытовая компания», ответчик) о взыскании 135 800 026 руб. 07 коп. задолженности за оказанные в ноябре 2009 года услуги по передаче электрической энергии.

В качестве материально-правового обоснования иска указаны статьи 309, 711, 783, 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).

До принятия решения истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) уточнил заявленные исковые требования, просил взыскать 77 600 026 руб. 07 коп. задолженность за оказанные в ноябре 2009 года услуги по передаче электрической энергии (уточненная сумма складывается из суммы оказанной услуги в несогласованном объеме – 10 771 174 руб. 23 коп., и суммы задолженности ответчика по согласованному объему оказанной услуги – 66 828 851 руб. 84 коп.).

Суд первой инстанции в порядке статьи 49 АПК РФ принял указанное уточнение исковых требований как не противоречащее законодательству и не нарушающее права других лиц.

Решением Арбитражного суда Омской области от 14.05.2010 по делу № А46-25652/2009 исковые требования удовлетворены частично. С ОАО «Омская энергосбытовая компания» в пользу МУПЭП «Омскэлектро» взыскано 66 828 851 руб. 84 коп. задолженности за оказанную в ноябре 2009 года услугу по передаче электрической энергии, в доход федерального бюджета 100 000 руб. государственной пошлины по иску. В удовлетворении остальной части исковых требований отказано. Производство по делу в части взыскания 58 200 000 руб. прекращено.

Не соглашаясь с решением суда в части отказа в удовлетворении исковых требований, МУПЭП «Омскэлектро» в апелляционной жалобе просит его отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований.

В апелляционной жалобе истец оспаривает выводы суда первой инстанции о том, что определение объема оказанной услуги и размера задолженности должно соответствовать условиям договора возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.04.2008 № 05.220.416.08; считает подтвержденными надлежащими доказательствами предъявленные ответчику объемы оказанных услуг, определенные по приборам учета и расчетным способом; считает необоснованными возражения ответчика по порядку расчета объемов оказанной услуги; полагает, что отношения сторон как юридических лиц должны регулироваться Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861 (далее - Правила № 861), Правилами функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 № 530 (далее - Правила № 530).

ОАО «Омская энергосбытовая компания» не соглашаясь с решением суда в части удовлетворенных исковых требований, в апелляционной жалобе просит его отменить, принять судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

В обоснование апелляционной жалобы указывает на отсутствие у ответчика задолженности по согласованному объему оказанной услуги ввиду зачета встречных однородных требований, а также на неправильный расчет судом первой инстанции суммы государственной пошлины, подлежащей взысканию с ответчика в случае удовлетворения исковых требований.

Стороны представили отзывы на апелляционные жалобы, в которых просили решение суда первой инстанции отменить, в удовлетворении апелляционных жалоб друг друга отказать.

В судебном заседании, открытом 09.08.2010, в порядке, предусмотренном статьей  163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) объявлялся перерыв до 11.08.2010. Информация о перерыве была размещена на официальном сайте суда в сети Интернет.

В заседании суда апелляционной инстанции представители сторон поддержали доводы, изложенные в апелляционных жалобах, а также доводы представленных дополнений и отзывов на апелляционные жалобы.

Рассмотрев материалы дела, апелляционные жалобы и отзывы на них, заслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, установил следующее.

Как усматривается из материалов дела, истец как территориальная сетевая организация (далее – ТСО) и ответчик как гарантирующий поставщик (далее – ГП) относятся к субъектам розничных рынков электрической энергии (статья 3 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее – Закон «Об электроэнергетике»), пункт 2 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 № 861 (далее – Правила № 861), пункт 3 Правил № 530).

Фактические обстоятельства свидетельствуют о том, что истец в ноябре 2009 года оказывал ответчику услуги по передаче электрической энергии потребителям ОАО «Омская энергосбытовая компания».

Данный факт подтверждается материалами дела и ответчиком не оспаривается.

Письмом от 09.12.2009 № 05-06/5160 МУПЭП «Омскэлектро» направило ОАО «Омская энергосбытовая компания» счет-фактуру от 30.11.2009 № 9875, акт об оказанных услугах от 30.11.2009 № 9875 за ноябрь 2009 года на сумму 179 371 928 руб. 37 коп.

Объем оказанных услуг в размере 197 967 057 кВтч (из которых, 90 877 403 кВтч по диапазону напряжения СН2 и 107 0189 654 кВтч по диапазону напряжения НН) определен истцом согласно балансу пропуска электрической энергии по сетям МУПЭП «Омскэлектро» за ноябрь 2009 года (том 1, л.д. 33).

Ответчик частично принял объем оказанной услуги в размере 185 912 199 кВтч (СН2 – 87 492 903 кВтч, НН 98 419 296 кВтч), определив ее стоимость в протоколе разногласий в размере  168 600 754 руб. 14 коп. (том 1, л.д. 35). Таким образом, п данным ответчика, несогласованный объем оказанных в ноябре 2009 года услуг по  передаче электрической энергии составил 12 059 826 кВтч.

Однако оплата признанного ответчиком объема произведена частично, оплата несогласованного объема оказанной услуги по передаче электроэнергии не осуществлялась, что явилось основанием для обращения истца в суд с настоящим иском.

Частичное удовлетворении исковых требований послужило поводом для подачи истцом и ответчиком апелляционных жалоб, при оценке доводов которых суд апелляционной инстанции учел следующее.

Согласно части 2 статьи 26 Закона «Об электроэнергетике» оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основании договора возмездного оказания услуг. Договор оказания этих услуг является публичным.

Договором купли-продажи, договором поставки электрической энергии (мощности) может быть предусмотрена обязанность поставщика заключить договор оказания услуг по передаче электрической энергии потребителям с сетевой организацией от имени потребителя электрической энергии или от своего имени, но в интересах потребителя электрической энергии (часть 2 статьи 37 Закона «Об электроэнергетике»).

Пунктом 4 Правил № 861 предусмотрено, что потребителями услуг по передаче электрической энергии являются лица, владеющие на праве собственности или на ином законном основании энергопринимающими устройствами и (или) объектами электроэнергетики, технологически присоединенные в установленном порядке к электрической сети (в том числе опосредованно) субъекты оптового рынка электрической энергии, осуществляющие экспорт (импорт) электрической энергии, а также энергосбытовые организации и гарантирующие поставщики в интересах обслуживаемых ими потребителей электрической энергии. Услуги по передаче электрической энергии предоставляются сетевой организацией на основании договора о возмездном оказании услуг по передаче электрической энергии.

Постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 29.12.2009 по делу № А46-7422/2009 по спору между теми же сторонами установлено, что 01.04.2008 между ОАО «Омская энергосбытовая компания» (гарантирующий поставщик - ГП) и МУПЭП «Омскэлектро» (территориальная сетевая организация - ТСО) заключен договор № 05.220.416.08 возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии, по условиям которого ТСО обязуется оказывать ГП услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии по принадлежащим ему энергетическим сетям от границы раздела сетей ОАО АК «Омскэнерго», других смежных сетевых организаций и сетей ТСО до точек поставки потребителей ГП; ТСО обязуется приобретать у ГП электрическую энергию для целей компенсации потерь электроэнергии в сетях ТСО, а ГП обязуется оплачивать услуги по передаче электроэнергии, в порядке, установленном настоящим договором.

При рассмотрении арбитражного дела № А46-7422/2009 судом апелляционной инстанции было установлено, что договор возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии № 05.220.416.08, заключенный сторонами 01.04.2008, действовал с 01.01.2009 в редакции дополнительного соглашения от 27.11.2008 в части условий договора, по которым у сторон не возникли разногласия, в частности по пунктам 5.2, 5.4 и 5.5.4 договора.

Таким образом, суд апелляционной инстанции в рамках дела № А46-7422/2009 установил, что договор возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.04.2008 № 05.220.416.08 является заключенным с учетом редакции дополнительного соглашения от 27.11.2008 регистрационный номер ОАО «Омская энергосбытовая компания» № 05.220.416.08. дс6 от 24.03.2009 и согласованных разногласий к нему.

Обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица (часть 2 статьи 69 АПК РФ).

Доказательства, свидетельствующие о прекращении действия договора возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.04.2008 № 05.220.416.08 в спорный период (ноябрь 2009 года), в материалах настоящего дела отсутствуют.

При этом довод МУП «Омскэлектро» о незаключенности указанного договора в отношении бытовых потребителей частного сектора ввиду отсутствия определенного перечня частных домов, в отношении которых подлежит исполнению данный договор, не принимается судом апелляционной инстанции как необоснованный.

Согласно договору от 01.04.2008 № 05.220.416.08 ГП оказывает услуги по передаче энергии в отношении бытовых потребителей без конкретизации территории проживания, благоустроенности жилья и иных индивидуализирующих признаков.

Потребители, проживающие в домах частного сектора, в случае их соответствия требованиям, установленным законодательством Российской Федерации (наличие энергопринимающего устройства), из числа бытовых потребителей не исключены.

Отсутствие в спорном договоре перечня частных домов, подлежащих обслуживанию по указанному соглашению, в пределах территории, энергоснабжаемой ответчиком, не означает, что при заключении договора стороны преследовали цель урегулировать отношения по поставке энергии всем потребителям, кроме частных домов.

Доказательств обратного МУП «Омскэлектро» не представлено, возражений относительно отсутствия у жителей частного сектора возможности являться бытовыми потребителями электроэнергии (отсутствие энергопринимающих устройств) не заявлено.

Напротив,  пункт 5.4 указанного договора предусматривает разделение всех потребителей ГП на группы, включая группы «Бытовых потребителей жилых домов» - потребителей, приобретающих электроэнергию для жилищных нужд в частных жилых домах.

Таким образом, при наличии заключенного сторонами договора возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии, определение объема оказанной услуги и размера задолженности должно соответствовать условиям договора. Данное обстоятельство установлено постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 29.12.2009 по делу № А46-7422/2009, оставленным без изменения постановлением Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 25.03.2010.

Изложенный вывод основывается на абзаце «б» пункта 14 Правил № 861, согласно которому при исполнении договора потребитель услуги обязан оплачивать услуги сетевой организации по передаче электрической энергии в размере и сроки, установленные договором.

В силу пункта 3.2.3 договора от 01.04.2008 № 05.220.416.08 ГП обязуется своевременно и в полном объеме оплачивать ТСО услуги по передаче энергии в порядке, установленном договором по действующим тарифам.

По условиям пункта 5.2 договора (в редакции дополнительного соглашения с регистрационным номером ОАО «Омская