Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 18.04.2011 по делу n А46-12692/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

о недобросовестных поставщиках» указано на необходимость территориальным органам ФАС России в срок до 7 сентября 2007 года издать приказ о ведении реестра недобросовестных поставщиков, включении и исключении сведений из реестра недобросовестных поставщиков, проведении проверок фактов уклонения участника размещения заказа от заключения государственного или муниципального контракта, осуществлении внеплановых проверок при рассмотрении сведений о недобросовестных поставщиках в соответствии с настоящим Приказом.

Как верно указал суд первой инстанции, Омским УФАС России были изданы приказ от 04.09.2007 № 85-ОД «О ведении реестра недобросовестных поставщиков, включении и исключении сведений из реестра недобросовестных поставщиков, проведении проверок фактов уклонения участника размещения заказа от заключения государственного или муниципального контракта, осуществлении внеплановых проверок при рассмотрении сведений о недобросовестных поставщиках» и приказ от 06.09.2007 № 87-ОД «О Комиссии по контролю в сфере размещения заказов ».

Согласно Порядку ведения реестра недобросовестных поставщиков Омским УФАС России, утвержденному приказом руководителя Омского УФАС России от 04.09.2007 № 85-ОД, в случае если представленные заказчиком документы однозначно свидетельствуют об уклонении участника размещения заказа от заключения контракта, то сведения о таком участнике включаются в реестр на основании приказа руководителя Омского УФАС России.

Как установлено судом первой инстанции и подтверждается материалами дела, Омское УФАС России расценило поступившие от ГОУ ВПО «ОмГУПС» документы как свидетельствующие об уклонении ООО «Энергострой» от заключения государственного контракта. 

ГОУ ВПО «ОмГУПС» было принято решение о проведении открытого аукциона в электронной форме на право заключения государственного контракта на выполнение работ по капитальному ремонту индивидуального теплового пункта с узлом учета тепловой энергии учебного корпуса № 4.

Порядок размещения заказа путем проведения открытого аукциона в электронной форме определен главой 3.1 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд».

Согласно части 1 статьи 41.1 данного Федерального закона под открытым аукционом в электронной форме на право заключить государственный или муниципальный контракт понимается открытый аукцион, проведение которого обеспечивается оператором электронной площадки на сайте в сети Интернет в порядке, установленном настоящей главой.

Под электронной площадкой понимается сайт в сети Интернет, на котором проводятся открытые аукционы в электронной форме. Оператором электронной площадки является юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала или физическое лицо в качестве индивидуального предпринимателя, государственная регистрация которых осуществлена в установленном порядке на территории Российской Федерации, которые владеют электронной площадкой, необходимыми для ее функционирования программно-аппаратными средствами и обеспечивают проведение открытых аукционов в электронной форме в соответствии с законодательством Российской Федерации о размещении заказов (часть 2 статьи 41.1 данного Федерального закона).

Как верно указал суд первой инстанции, 07.08.2010 ГОУ ВПО «ОмГУПС» на электронной площадке в сети «Интернет» ЗАО «Сбербанк-АСТ» по электронному адресу http://sberbank-ast.ru было размещено извещение о проведении открытого аукциона № SBR1008070006 в электронной форме на право заключения государственного контракта на выполнение работ по капитальному ремонту индивидуального теплового пункта с узлом учета тепловой энергии учебного корпуса № 4.

Согласно Протоколу рассмотрения заявок на участие в открытом аукционе в электронной форме № SBR10008070006-1 от 17.08.2010 для участия в открытом аукционе в электронной форме на право заключения государственного контракта на выполнение работ по капитальному ремонту индивидуального теплового пункта с узлом тепловой энергии учебного корпуса № 4 была подана одна заявка на участие в аукционе в электронной форме. На основании результатов рассмотрения первой части заявки на участие в открытом аукционе единой комиссией заказчика принято решение о допуске ООО «Энергострой» к участию в открытом аукционе и признании его участником открытого аукциона. На основании части 7 статьи 41.9 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» аукционная комиссия признала открытый аукцион в электронной форме несостоявшимся.

Из Протокола подведения итогов открытого аукциона в электронной форме № SBR10008070006-2 от 17.08.2010 следует, что по результатам рассмотрения второй части заявки ООО «Энергострой» на участие в открытом аукционе, единая комиссия приняла решение о соответствии участника размещения заказа требованиям, установленным документацией об открытом аукционе.

В соответствии с частью 8 статьи 41.11 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд » протокол подведения итогов открытого аукциона в электронной форме подписывается всеми присутствующими на заседании членами аукционной комиссии и заказчиком в день окончания рассмотрения заявок на участие в открытом аукционе. В течение дня, следующего за днем подписания протокола, протокол размещается заказчиком на электронной площадке.

Как установлено судом первой инстанции и подтверждается материалами дела, протокол подведения итогов открытого аукциона в электронной форме SBR10008070006-2 от 17.08.2010 был размещен ГОУ ВПО «ОмГУПС» на электронной площадке «Автоматизированная система торгов ЗАО «Сбербанк-АСТ» 18.08.2010.

Согласно части 22 статьи 41.8 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» в случае, если по окончании срока подачи заявок на участие в открытом аукционе в электронной форме подана только одна заявка, оператор электронной площадки в срок, установленный частью 17 настоящей статьи, направляет обе части заявки заказчику, в уполномоченный орган.

В этом случае требования части 8 статьи 41.2 настоящего Федерального закона не применяются.

Заявка рассматривается в порядке, установленном статьями 41.9 и 41.11 настоящего Федерального закона. В случае, если заявка соответствует требованиям, предусмотренным документацией об открытом аукционе в электронной форме, заказчик в течение четырех дней со дня принятия решения о соответствии заявки требованиям, предусмотренным документацией об открытом аукционе, направляет оператору электронной площадки проект контракта, прилагаемый к документации об открытом аукционе, без подписи заказчика.

Заключение контракта с участником размещения заказа, подавшим единственную заявку на участие в открытом аукционе, осуществляется в соответствии с частями 3 - 8, 11, 12, 17 - 19 статьи 41.12 настоящего Федерального закона. При этом государственный или муниципальный контракт заключается на условиях, предусмотренных документацией об открытом аукционе, по начальной (максимальной) цене контракта, указанной в извещении о проведении открытого аукциона в электронной форме, или по цене контракта, согласованной с подавшим заявку участником размещения заказа и не превышающей начальной (максимальной) цены контракта. Государственный или муниципальный контракт может быть заключен не ранее чем через десять дней со дня размещения на официальном сайте протокола открытого аукциона в электронной форме о признании открытого аукциона несостоявшимся. Участник размещения заказа, подавший заявку, не вправе отказаться от заключения государственного или муниципального контракта.

Следовательно,  заказчик обязан был направить оператору электронной площадки проект контракта в период с 19.08.2010 по 22.08.2010.

Как установлено судом первой инстанции и подтверждается материалами дела, проект контракта ГОУ ВПО «ОмГУПС» направило оператору электронной площадки 21.08.2010. Регламентированный срок отправления подписанного участником открытого аукциона проекта государственного контракта 27.08.2010.

Согласно части 3 статьи 41.12 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд » в течение одного часа с момента получения проекта контракта оператор электронной площадки направляет проект контракта без электронной цифровой подписи лица, имеющего право действовать от имени заказчика, участнику открытого аукциона в электронной форме, с которым заключается контракт.

Частью 4 указанной статьи предусмотрено, что в течение шести дней со дня получения проекта контракта участник открытого аукциона в электронной форме направляет оператору электронной площадки проект контракта, подписанный электронной цифровой подписью лица, имеющего право действовать от имени участника открытого аукциона, а также подписанный электронной цифровой подписью указанного лица документ об обеспечении исполнения контракта в случае, если заказчиком, уполномоченным органом было установлено требование обеспечения исполнения контракта.

При этом участник открытого аукциона в электронной форме, с которым заключается контракт, признается уклонившимся от заключения государственного контракта в случае, если такой участник открытого аукциона в срок, предусмотренный частью 4 настоящей статьи, не направил оператору электронной площадки проект контракта, подписанный электронной цифровой подписью лица, имеющего право действовать от имени участника размещения заказа, а также подписанный электронной цифровой подписью указанного лица документ об обеспечении исполнения контракта при условии, что заказчиком было установлено требование обеспечения исполнения контракта (часть 11 статьи 41.12 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд»).

В пункте 25.8 документации об аукционе и пункте 16 Информационной карты документации об аукционе заказчиком установлено: «Срок предоставления обеспечения исполнения контракта: в течение 6 (шести) дней со дня получения проекта контракта участник аукциона направляет оператору электронной площадки проект контракта, подписанный электронной цифровой подписью (ЭЦП) лица, имеющего право действовать от имени участника аукциона, а также подписанный ЭЦП указанного лица документ об обеспечении исполнения контракта. Государственный контракт заключается только после предоставления участником аукциона, с которым заключается контракт, безотзывной банковской гарантии, выданной банком или иной кредитной организацией, договора поручительства или после передачи Заказчику в залог денежных средств, в том числе в форме депозита (вклада). Способ обеспечения исполнения контракта определяется участником, с которым заключается кон тракт, самостоятельно. Если участником, с которым заключается, контракт, является бюджетное учреждение, предоставления обеспечения исполнения контракта не требуется. Размер обеспечения исполнения контракта: 30% от начальной (максимальной) контракта цены и составляет 234000 (двести тридцать четыре тысячи)

рублей».

Согласно части 1 статьи 2 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд » законодательство Российской федерации о размещении заказов основывается на положениях Гражданского кодекса Российской Федерации, Бюджетного кодекса Российской Федерации и состоит из настоящего Федерального закона, иных федеральных законов, регулирующих отношения, связанные с размещением заказов.

Исчисление сроков определено главой 11 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Согласно статье 191 Гражданского кодекса Российской Федерации течение срока, определенного периодом времени, начинается на следующий день после календарной даты или наступления события, которыми определено его начало.

Частью 4 статьи 41.12 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» срок определен указанием на событие (абзац второй статьи 190 Гражданского кодекса Российской Федерации) - со дня получения участником открытого аукциона проекта контракта от оператора электронной площадки.

Следовательно, как правильно указал суд первой инстанции, течение 6-дневного срока, установленного частью 4 статьи 41.12 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд», начинается на следующий день после наступления события - дня получения участником открытого аукциона проекта контракта (21.08.2010), в данном случае - с 22.08.2010, в связи с чем, срок направления подписанного электронной цифровой подписью лица, имеющего право действовать от имени участника открытого аукциона, а также подписанного электронной цифровой подписью указанного лица документа об обеспечении исполнения контракта - не позднее 27.08.2010.

Таким образом, ссылка заявителя на то, что «по состоянию на 28.08.2010 не могло быть объективных данных об уклонении ООО «Энергострой» от заключения контракта» обоснованно отклонена судом первой инстанции.

В данном случае непредставление ООО «Энергострой» заказчику в определенный аукционной документацией срок подписанного и соответствующего требованиям проведенного аукциона проекта контракта подтверждается материалами дела и заявителем не оспаривается.

 При таких обстоятельствах, апелляционный суд поддерживает вывод суда первой инстанции о том, что такое поведение заявителя обоснованно было расценено заказчиком как уклонение от заключения контракта, что послужило основанием для составления аукционной комиссией протокола от 28.08.2010 и дальнейшего направления сведений в антимонопольный орган для включения общества в реестр недобросовестных поставщиков письмом от 03.09.2010 № 1604.

Применительно к положениям Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» следует учитывать  то, что лицо, принимая решение об участии в процедуре размещения государственного и муниципального заказа и подавая соответствующую заявку, несет риск наступления неблагоприятных для него последствий, предусмотренных указанным Федеральным законом, в случае совершения им действий (бездействия) в противоречие требованиям этого Федерального закона, в том числе, приведших к невозможности заключения контракта с этим лицом