Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 03.05.2011 по делу n А70-12098/2010. Изменить решение

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

04 мая 2011 года

                                                     Дело №   А70-12098/2010

Резолютивная часть постановления объявлена  26 апреля 2011 года

Постановление изготовлено в полном объеме  04 мая 2011 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Рябухиной Н.А.

судей  Рожкова Д.Г., Солодкевич Ю.М.

при ведении протокола судебного заседания  секретарём Айвазян Э.М.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы (регистрационный номер 08АП-1925/2011) общества с ограниченной ответственностью «Зеленстрой-проект» и (регистрационный номер  08АП-2068/2011) Департамента по строительству Администрации города Тюмени на решение Арбитражного суда Тюменской области от 09.02.2011 по делу № А70-12098/2010 (судья Максимова Н.Я.), принятое по иску Департамента по строительству Администрации города Тюмени (ОГРН 1037200568624, ИНН 7202074495) к обществу с ограниченной ответственностью «Зеленстрой-проект» (ОГРН 1037739803254, ИНН 7734500352), третьи лица: Счетная палата города Тюмени, Государственное учреждение Тюменской области «Управление автомобильных дорог Тюменской области» (ИНН 7203001860), о взыскании 16 886 616 руб.,

при участии в судебном заседании представителей: 

от ООО «Зеленстрой-проект» - представитель Раду О.В. по доверенности №28 от 17.12.2010,

от Департамента по строительству Администрации города Тюмени - представитель Медведева Ю.В. по доверенности № 3 от 11.01.2011,

от Счетной палаты города Тюмени - представитель Смоляков А.В. по доверенности № 01-191/04 от 15.03.2011, представитель Овсянников И.П. по доверенности № 01-286/09 от 12.04.2011,

от ГУ Тюменской области «Управление автомобильных дорог Тюменской области» - представитель не явился,

установил:

Департамент по строительству Администрации г.Тюмени 03.12.2010 обратился в Арбитражный суд Тюменской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Зеленстрой-проект» (далее – ООО «Зеленстрой-проект») о взыскании с ответчика в доход бюджета города Тюмени 16 801 600 руб. неосновательного обогащения, 85 016 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами.

Определением суда от 30.01.2011 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Счетная палата города Тюмени, Государственное учреждение Тюменской области «Управление автомобильных дорог Тюменской области» (далее - ГУ ТО «УАДТО»).

Требования со ссылкой на статьи 309, 310, 314, 330, 395, 743, 753, 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) мотивированы тем, что при исполнении муниципального контракта на выполнение дорожных работ на 2008 год по объекту «Строительство подземного пешеходного перехода в г.Тюмени на ул. Пермякова в районе ранка «Солнечный» от 07.04.2008 № 04000.08.034 выявлено завышение стоимости выполненных ответчиком работ, что привело к неосновательному обогащению последнего.  

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 09.02.2011 по делу № А70-12098/2010 исковые требования удовлетворены частично. С ООО «Зеленстрой - проект» в пользу Департамента по строительству Администрации города Тюмени взыскано 9 619 311 руб. неосновательного обогащения, 47 628 руб. 94 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами. С ООО «Зеленстрой - проект» в доход федерального бюджета взыскано 71 334 руб. 70 коп. государственной пошлины. В удовлетворении остальной части иска отказано.

Возражая против принятого судом решения, с апелляционными жалобами обратились ООО «Зеленстрой - проект» и Департамент по строительству Администрации города Тюмени.

ООО «Зеленстрой - проект» в своей апелляционной жалобе просит отменить решение суда в части взыскания с ответчика 9 619 311 руб. неосновательного обогащения, 47 628 руб. 94 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, ссылаясь на несоответствие выводов суда обстоятельствам дела и представленным доказательствам, неправильное применение норм материального права.

Департамент по строительству Администрации города Тюмени в апелляционной жалобе просит отменить решение суда в части отказа в удовлетворении исковых требований на сумму 7 182 338 руб., ссылаясь на несоответствие выводов суда обстоятельствам дела и представленным доказательствам, неправильное применение норм материального права.

ООО «Зеленстрой - проект» в отзыве на апелляционную жалобу Департамента по строительству Администрации города Тюмени просит оставить её без удовлетворения.

Департамент по строительству Администрации города Тюмени представил возражения на апелляционную жалобу ООО «Зеленстрой - проект».

Счетная палата города Тюмени в отзыве на апелляционную жалобу ООО «Зеленстрой - проект» просит отменить решение суда в части отказа в удовлетворении исковых требований на сумму 7 182 338 руб., апелляционную жалобу ООО «Зеленстрой - проект» - оставить без удовлетворения.

От ГУ ТО «УАДТО» письменный отзыв на апелляционную жалобу не поступил.

Представитель ГУ ТО «УАДТО», извещённого надлежащим образом о месте и времени заседания суда апелляционной инстанции, в него не явился.

На основании части 1 статьи 266, части 5 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее – АПК РФ) апелляционные жалобы рассмотрены в отсутствие представителя ГУ ТО «УАДТО».

В заседании суда апелляционной инстанции представитель Департамента по строительству Администрации города Тюмени поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе истца. Пояснил, что обжалует судебный акт в части. Иск предъявлен Департаментом строительству Администрации города Тюмени как главным распорядителем бюджетных средств, в связи с чем просит суд взыскать денежные средства в доход местного бюджета.

Представитель ООО «Зеленстрой-проект» поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе ответчика. Пояснил, что объект введён в эксплуатацию 16 февраля 2010 года, принят на баланс.

Представитель ООО «Зеленстрой-проект» поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу Департамента по строительству Администрации города Тюмени, просит оставить апелляционную жалобу истца без удовлетворения.

Представитель Департамента по строительству Администрации города Тюмени поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу ООО «Зеленстрой-проект», просит оставить её без удовлетворения.

Представитель Счетной палаты города Тюмени поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу ООО «Зеленстрой-проект», просит отменить решение суда в части отказа в удовлетворении исковых требований на сумму 7 182 338 руб., апелляционную жалобу ООО «Зеленстрой-проект» оставить без удовлетворения. Апелляционную жалобу истца считает подлежащей удовлетворению. Пояснил, что иск предъявлен Департаментом по строительству и как заказчиком по контракту.

           На вопрос суда представитель истца пояснил, что для истца акты Счётной палаты являются обязательными.

Рассмотрев материалы дела, апелляционные жалобы, отзывы и возражения на них, выслушав явившихся представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции считает обжалуемое решение суда подлежащим изменению.

Как следует из материалов дела, 07 апреля 2008 года между ГУ ТО УАДТО (управление), Департаментом по благоустройству Администрации города Тюмени (переименован в Департамент по строительству Администрации города Тюмени на основании Распоряжения Главы Администрации города Тюмени от 29.12.2007 №329-рг) (заказчик) и ООО «Зеленстрой-проект» (подрядчик) заключён муниципальный контракт № 04000.08.034 на выполнение дорожных работ по строительству подземного пешеходного перехода в г.Тюмени на ул. Пермякова в районе рынка «Солнечный» (в редакции дополнительных соглашений) (л.д. 111-142 т. 1).

Контракт заключён в соответствии с условиями конкурсной документации и предложением об условиях исполнения муниципального контракта подрядчика – победителя конкурса № 427/07 по лоту № 34.

Подрядчик принял на себя обязательства по строительству подземного пешеходного перехода в г. Тюмени на ул. Пермякова в районе рынка «Солнечный», а ГУ ТО УАДТО обязалось принять и оплатить выполненные работы (пункт 1.2 контракта в редакции дополнительного соглашения от 09.04.2008 (л.д. 118-124 т. 1).

На основании пунктов 2.2, 2.4 и 2.5 контракта с учетом изменений, установленных в дополнительном соглашении от 06.10.2008, окончательная цена контракта в соответствии со снижением, предложенным подрядчиком, составила 292 518 387 руб. Размер выделенных бюджетных ассигнований в 2008 году составил 104 699 220 руб. Авансовый платеж в размере 30% от окончательной цены контракта в пределах выделенных бюджетных ассигнований оплачивается заказчиком в течение 25 дней с момента заключения контракта. Оплата выполненных работ производится заказчиком в течение 15 дней после подписания сторонами акта приемки выполненных работ.

Пунктом 6.2 контракта предусмотрено, что работы должны быть выполнены в течение 360 дней с момента подписания контракта. Дополнительным соглашением от 13.04.2009 стороны продлили срок выполнения работ до 31.12.2009.

Пунктом 7.3 контракта (в редакции дополнительного соглашения от 09.04.2008) установлено, что ежемесячная приёмка работ производится не позднее 25 числа каждого месяца, оформляются и подписываются документы по приёмке-сдаче выполненных работ (форма КС-2 «Акт о приёмке выполненных работ»). До 30 числа подрядчик обязан представить акт формы КС-3 «Справка о стоимости выполненных работ и затрат». Основанием для оплаты заказчиком выполненных работ является представленный подрядчиком акт формы КС-3, подписанный управлением, заказчиком, подрядчиком.

Согласно статье 702 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать её результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В силу пункта 1 статьи 711 ГК РФ если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных её этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

Заказчик во исполнение условий контракта перечислил подрядчику денежные средства в размере 334 233 158 руб. 72 коп. (платежные поручения № 40311 от 18.04.2008, № 113737 от 02.10.2008, № 168252 от 30.12.2008, № 87986 от 06.08.2009, № 95002 от 21.08.2009, № 106710 от 17.09.2009, № 153687 от 18.12.2009, № 153688 от 18.12.2009, № 157028 от 24.12.2009  -  л.д. 104-112 т. 4).

Платежным поручением № 970 от 22.10.2008 подрядчиком произведен возврат денежных средств в размере 56 345 750 руб. (л.д. 83 т. 4).

Подрядчик выполнил работы в полном объеме и сдал их результат по актам приемки выполненных работ на сумму 277 395 904 руб. 50 коп., акты подписаны без замечаний представителями заказчика, управления и подрядчика (л.д. 1-144 т.2, л.д.1–179 т.3, л.д.1–61 т.4).

Обстоятельства о принятии выполненных ответчиком по контракту работ заказчиком и их оплаты в полном объеме, участвующими в деле лицами не оспариваются.

Обращаясь в арбитражный суд 03.12.2010 с иском к ООО «Зеленстрой-проект» о взыскании 16 801 600 руб. неосновательного обогащения, 85 016 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами, Департамент по строительству Администрации города Тюмени (заказчик) указал, что неосновательное обогащение возникло в связи с завышением стоимости выполненных работ по муниципальному контракту № 04000.08.034 от 07.04.2008, выявленным в результате проверки целевого использования средств бюджета города Тюмени, проведенной на основании распоряжения Председателя Счетной палаты города Тюмени от 03.06.2010 № 01-418/07. По результатам проверки, оформленной актом проверки целевого использования средств бюджета города Тюмени, направленных на строительство подземного пешеходного перехода по ул. Пермякова в районе рынка «Солнечный» от 16.08.2010, Департаментом по строительству Администрации города Тюмени были направлены разногласия, частично принятые Счетной палатой города Тюмени.

В подтверждение предъявленных требований истцом представлены в материалы дела в том числе акт проверки целевого использования средств бюджета города Тюмени, направленных на строительство подземного пешеходного перехода по ул. Пермякова в районе рынка «Солнечный» от 16.08.2010 (проверка начата 07.06.2010, окончена 16.08.2010), акты контрольного обмера (осмотра) от 18.06.2010, от 02.07.2010, от 14.07.2010, расчёт объёмов выполненных работ по исполнительно-технической документации и сопоставление их с данными в актах КС-2 от 19.07.2010, протокол разногласий Департамента по строительству Администрации города Тюмени, ответ Счётной палаты города Тюмени на разногласия по акту проверки (исх. № 01-465/07 от 29.09.2010), представление Счётной палаты города Тюмени от 04.10.2010 № 01-475/07,  адресованное истцу (л.д. 13-.105 т. 1).

Из представленного акта проверки целевого использования средств бюджета от 16.08.2010 следует, что проверкой установлено завышение объёмов выполненных работ по актам (формы № КС-2) №№ 2-6 на сумму 15 348 584 руб., а именно: по данным подрядчика по акту №2 работы выполнены на сумму 143 078 074 руб., по данным Счётной палаты – на сумму 135 693 455 руб., завышение составило 7 384 619 руб.; по данным подрядчика по акту №3 работы выполнены на сумму 40 895 864 руб., по данным Счётной палаты – на сумму 38 838 883 руб., завышение составило 2 056 980 руб.; по данным подрядчика по акту № 4 работы выполнены на сумму 12 554 225 руб., по данным Счётной палаты – на сумму 12 250 058 руб., завышение составило 304 167 руб.; по данным подрядчика по акту № 5 работы выполнены на сумму 32 454 619 руб., по данным Счётной палаты – на сумму 32 320 973 руб., завышение составило 133 646 руб.; по данным подрядчика по акту № 6 работы выполнены на сумму 17 000 928 руб., по данным Счётной палаты – на сумму 11 531 757 руб., завышение составило 5 469 171 руб.

В сумму завышения стоимости работ - 15 348 584 руб. входит в том числе двойной учёт выполненных работ - на сумму 1 721 444 руб.; технологические процессы и затраты, не предусмотренные технологией при производстве работ открытым способом, - на сумму 1 620 390 руб.; применение сметных норм