Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 27.06.2011 по делу n А46-2282/2011. Изменить решение

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

28 июня 2011 года

                                                       Дело №   А46-2282/2011

Резолютивная часть постановления объявлена  23 июня 2011 года

Постановление изготовлено в полном объеме  28 июня 2011 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  судьи Солодкевич Ю.М.,

судей  Рожкова Д.Г., Рябухиной Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания: секретаря судебного заседания Копосовой О.Ф., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-3867/2011) общества с ограниченной ответственностью «Галактика» на  решение Арбитражного суда Омской области от  26 апреля 2011 года, принятое по делу № А46-2282/2011 (судья Баландин В.А.) по иску общества с ограниченной ответственностью «Галактика» (ОГРН 1105407004108) к Министерству внутренних дел Российской Федерации о взыскании 3 218 105 руб.,

при участии в судебном заседании представителей: 

от общества с ограниченной ответственностью «Галактика» -  Гусева О.Н., доверенность от 14.02.2011;

от Министерства внутренних дел Российской Федерации – Зенцова Ю.А., доверенность от 08.02.2011;

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Галактика» (далее – ООО «Галактика», истец) обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском к Министерству внутренних дел Российской Федерации (далее – МВД РФ, ответчик), Управлению внутренних дел Омской области о взыскании убытков в виде неполученного дохода (упущенной выгоды) в размере 3 218 105 руб.

До принятия решения арбитражным судом истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) отказался от исковых требований к Управлению внутренних дел Омской области и уточнил исковые требования, заявив о взыскании убытков в виде неполученного дохода (упущенной выгоды) в размере 3 218 105 руб. за счёт казны Российской Федерации в лице главного распорядителя – МВД РФ.

Суд первой инстанции принял отказ истца от иска к Управлению внутренних дел Омской области, производство по делу к данному ответчику прекратил, а также принял уточнение иска (определения от 05.04.2011).

Решением Арбитражного суда Омской области от 26.04.2011 по делу № А46-2282/2011 в удовлетворении исковых требований ООО «Галактика» отказано.

Не соглашаясь с вынесенным решением, ООО «Галактика» в апелляционной жалобе и дополнении к ней просит решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении иска.

По утверждению истца, суд первой инстанции, отказывая в иске, сделал неверные выводы и неправильно применил нормы материального права. Как считает ООО «Галактика», суд первой инстанции неправильно истолковал понятие упущенной выгоды, содержащееся в пункте 2 статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ). Истец полагает, что размер упущенной выгоды (неполученных доходов), вопреки выводам суда первой инстанции, подлежит определению исходя из валовой прибыли (дохода), расчёт упущенной выгоды подтвержден документами, имеющимися в материалах дела.

Ответчик в письменном отзыве на апелляционную жалобу просит оставить решение суда первой инстанции без изменения, считая его законным и обоснованным.

Представитель ООО «Галактика» в заседании суда апелляционной инстанции поддержал доводы апелляционной жалобы и дополнения к ней.

Представитель ответчика высказался согласно отзыву на апелляционную жалобу.

Рассмотрев материалы дела, проверив доводы апелляционной жалобы, дополнения к ней и отзыва на жалобу, суд апелляционной инстанции пришёл к выводу, что обжалуемое решение подлежит изменению.

Как следует из материалов, 18.06.2010 в 14 часов 20 минут инспектором Центра по борьбе с правонарушениями и преступлениями в сфере потребительского рынка и исполнению административного законодательства Управления внутренних дел по Омской области (далее - ЦБППР и ИАЗ УВД по Омской области) капитаном милиции Ефременко П.Г. проведена проверка в зале электронной лотереи, расположенном по адресу: г. Омск, ул. Серова, д. 19 «а».

По результатам проверки инспектор Ефременко П.Г. составил протокол об административном правонарушении от 11.08.2010 № 50400088, в котором установил, что ООО «Галактика» в зале электронной лотереи по адресу: г. Омск, ул. Серова, д. 19 «а» осуществляет деятельность по проведению лотереи с использованием лотерейного оборудования без разрешения на её проведение. Деяние ООО «Галактика» квалифицировано как административное правонарушение по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

При проведении проверки составлен протокол осмотра места происшествия от 18.06.2010, из которого следует, что у ООО «Галактика» были изъяты:

1) системные блоки (моноблоки приема наличности марки «Smart Games», модель «ВАММ» и «ВАJS») в количестве 40 штук с соответствующими серийными номерами;

2) мониторы ПК в количестве 40 штук с соответствующими серийными номерами;

3) клавиатуры ПК в количестве 40 штук с соответствующими серийными номерами (т. 1 л.д. 16-21).

На основании указанного протокола об административном правонарушении от 11.08.2010 № 50400088 ЦБППР и ИАЗ УВД по Омской области обратился в Арбитражный суд Омской области с заявлением к ООО «Галактика» о привлечении к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Решением Арбитражного суда Омской области от 21.09.2010 по делу № А46-10588/2010 требование ЦБППР и ИАЗ УВД по Омской области было удовлетворено.

Постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 18.11.2010 решение Арбитражного суда Омской области от 21.09.2010 по делу № А46-10588/2010 отменено, по делу принят новый судебный акт. В удовлетворении требования ЦБППР и ИАЗ УВД по Омской области о привлечении ООО «Галактика» к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 КоАП РФ отказано. Суд обязал ЦБППР и ИАЗ УВД по Омской области возвратить ООО «Галактика» следующие вещи, изъятые 18.06.2010:

1) моноблоки приема наличности марки «Smart Games», модель «ВАММ» и «ВАJS» в количестве 40 (сорок) штук, серийные номера: 950166; 950177; 950175; 950181; 950168; 850668; 850624; 850672; 850664; 850663; 850576; 85051; 850667; 850623; 850665; 850496; 850666; 850631; 850621; 850627; 850625; 850639; 850662; 850632; 850591; 850622; 850626; 850075; 850516; 850671; 850660; 850574; 850659;850497; 850590; 850518; 850634; 850589; 850630; 850587;

2) мониторы жидкокристаллические модели «Samsung» в количестве 40 (сорок) штук, имеющие серийные номера (последние шесть символов): 14910F; 15416E; 14801L; 19450R; 17863P, 16323Y, 16328N, 15276J, 15851T, 15382D, 15378W, 15858E, 15855Y, 15613B, 15381P, 15863V, 15853K, 15857P, 16329E, 15380F, 16330V, 15144X, 14901M, 16562Y, 15142P, 16332T, 15856A, 16091N, 16563A, 15140Y, 15860M, 16324A, 14899L, 15615Z, 15852B, 16095H, 16564P, 16089B, 15850L, 15612T;

3) клавиатуры ПК в количестве 40 (сорока) штук, имеющие следующие серийные номера: 004301, 004276, 004290, 004286, 004282, 005292, 004999, 004438, 005309, 005231, 005117, 004428, 005227, 005224, 005128, 005228, 004894, 005304, 004893, 005121, 005125, 005123, 005312, 005236, 005221, 003144, 005220, 005119, 005223, 004576, 004434, 005225, 005212, 004887, 005296, 005297, 003146, 005027, 005303, 005233.(т.1 л.д. 23-36).

Во исполнение постановления суда апелляционной инстанции выдан исполнительный лист АС № 001478650 от 25.11.2010 (т.1 л.д. 37-38).

Исполнительное производство № 52/5/84549/54/2010, возбужденное на основании указанного исполнительного производства, окончено по заявлению взыскателя от 20.12.2010 в связи с фактическим исполнением судебного акта, а именно: возвращением ООО «Галактика» вышеперечисленного имущества (постановление судебного пристава-исполнителя Отдела судебных приставов по ЦАО № 1 по г. Омска УФССП по Омской области от 31.12.2010, т. 1 л.д. 39-40).

ООО «Галактика», полагая, что незаконными действиями сотрудников МВД РФ по изъятию имущества ему были причинены убытки в виде неполученного дохода (упущенной выгоды) от использования этого имущества в предпринимательской деятельности, обратилось в суд с настоящим иском.

Оценивая доводы истца и возражения ответчика, суд апелляционной инстанции принимает во внимание, что возмещение убытков представляет собой меру гражданско-правовой ответственности, применяемую при наличии совокупности следующих условий: противоправности действий (бездействия) причинителя вреда, наличия неблагоприятных последствий имущественного характера на стороне потерпевшего, причинной связи между противоправным поведением причинителя вреда и наступившими убытками, вины причинителя вреда.

Материалами дела подтвержден и сторонами не оспаривается факт изъятия из помещений по адресу: г. Омск, ул. Серова, д. 19 «а», арендуемых истцом по договору субаренды нежилого помещения от 16.04.2010, имущества, принадлежащего ООО «Галактика», поименованного в протоколе осмотра от 18.06.2010.

При этом, как следует из определения о возбуждении дела об административном правонарушении от 22.07.2010, составленного сотрудником ЦБППР и ИАЗ УВД по Омской области, основанием для изъятия оборудования послужило обнаружение противоправных действий ООО «Галактика», квалифицированных по части 2 статьи 14.1 КоАП РФ. В качестве объективной стороны правонарушения и основания для привлечения ООО «Галактика» к административной ответственности административный орган указывал проведение лотереи без специального разрешения.

При рассмотрении дела № А46-10588/2010 по заявлению ЦБППР и ИАЗ УВД по Омской области о привлечении ООО «Галактика» к административной ответственности суд апелляционной инстанции пришёл к выводу об отсутствии правовых оснований для вынесения судебного акта о привлечении ООО «Галактика» к административной ответственности.

Из постановления Восьмого арбитражного апелляционного суда от 18.11.2010 по делу № А46-10588/2010, а также материалов настоящего дела следует, что ООО «Галактика» (оператор лотереи) осуществляло по адресу: г. Омск, ул. Серова, д. 19 «а» мероприятия по проведению Всероссийских негосударственных бестиражных лотерей «Щит Отечества», «Студенческий билет», «Фермер» на основании договоров от 05.04.2010 № 01/10-ГЛ-О/42, № 02/10-ГЛ-О/42, № 03/10-ГЛ-О/42 (т. 1 л.д. 144-148, т. 2 л.д. 1-25), заключённых с ООО «Консалтинговая фирма АМ» (организатором лотереи). На указанные лотереи организатором лотереи (ООО «Консалтинговая фирма АМ») в установленном законом порядке получены разрешения в Федеральной налоговой службе, со сроком действия с 2007 года по 2012 год (т. 2 л.д. 26-28). Указанные виды лотерей включены в Государственный реестр всероссийских лотерей, что подтверждено соответствующими выписками, выданными Федеральной налоговой службой (т. 2 л.д. 29-33). На каждый из видов названных лотерей организатором лотереи разработаны письменные Условия проведения, которые также зарегистрированы в Федеральной налоговой службе (т. 2 л.д. 34-82).

Проанализировав условия лотерей и оценив представленные по делу доказательства в их совокупности и взаимной связи, с учётом доводов и возражений сторон, суд апелляционной инстанции при рассмотрении дела № А46-10588/2010 о привлечении ООО «Галактика» к административной ответственности не установил нарушений заинтересованным лицом Федерального закона «О лотереях».

Ни при рассмотрении арбитражного дела № А46-10588/2010, ни при рассмотрении настоящего дела не было доказано, что внутри корпуса системных блоков марки «Smart Games», модели «ВАММ» и «ВАJS», используемых ООО «Галактика» и изъятых ЦБППР и ИАЗ УВД по Омской области 18.06.2010, имеется устройство, которое случайным образом определяет выигрыш.

Более того, согласно сертификату соответствия (т. 2, л.д. 119), аппаратно-программный комплекс «моноблок приема наличности марки «Smart Games», модели «ВАММ» и «ВАJS» (а также совместимое с ним сертифицированное программное обеспечение по перечню) соответствует требованиям:

- Федерального закона от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях»;

- Правил проведения негосударственной лотереи, утвержденных Приказом Минфина России от 09.08.2004 № 66н «Об установлении форм и сроков предоставления отчетности о лотереях и методологии проведения лотерей»;

- Рекомендаций 3174-1101 Аппаратно-программные комплексы. Типовая методика сертификационных испытаний, утвержденная Федеральным государственным унитарным предприятием «Всероссийский научно-исследовательский институт метрологической службы»;

- Рекомендаций 3174-1301 Аппаратно-программные комплексы. Типовая методика оценки, утвержденная Федеральным государственным унитарным предприятием «Всероссийский научно-исследовательский институт метрологической службы».

Согласно приложениям к данным сертификатам, указанный выше аппаратно-программный комплекс «моноблок приема наличности марки «Smart Games», модели «ВАММ» и «ВАJS» (а также совместимое с ним сертифицированное программное обеспечение по перечню – т. 2, л.д. 120-126):

- предназначены для обеспечения функционирования совместимого программного обеспечения Программно-аппаратного комплекса видео - лотерейной системы «Феникс», приёма и хранения денежных купюр, считывания данных с бесконтактных карт, считывания штрих-кода с лотерейных билетов (квитанций);

- технические характеристики и функциональные возможности моноблока указанных моделей соответствуют требованиям нормативной и технической документации. Скрытые алгоритмы, недекларированные возможности, информационные массивы, узлы, агрегаты, недоступные для инспектирования и тестирования со стороны органов, осуществляющих контроль за проведением лотерей, в представленном аппаратно-программном комплексе отсутствуют. Процедуры и алгоритмы, которые позволяют предопределить результат проведения розыгрыша призового фонда лотереи до начала такого розыгрыша, в представленном аппаратно-программном комплексе не используются.

Данные обстоятельства получили оценку в постановлении Восьмого арбитражного апелляционного суда от 18.11.2010 по делу № А46-10588/2010, которым отказано в привлечении ООО «Галактика» к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 КоАП РФ и ЦБППР и ИАЗ УВД по Омской области предписано возвратить изъятое оборудование ООО «Галактика».

В материалы настоящего дела истцом представлено заключение специалиста Центра независимой комплексной экспертизы и сертификации