Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 28.06.2011 по делу n А46-11796/2009. Оставить определение без изменения, жалобу без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

29 июня 2011 года

                                                    Дело №   А46-11796/2009

Резолютивная часть постановления объявлена  22 июня 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме  29 июня 2011 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Шаровой Н.А.,

судей  Глухих А.Н., Еникеевой Л.И.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём Мироновой А.А., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  08АП-1645/2011) Мытарева Сергея Анатольевича на определение Арбитражного суда Омской области от 14 февраля 2011 года по делу №  А46-11796/2009 (судья Храмцов К.В.) о привлечении к субсидиарной ответственности, вынесенное по заявлению конкурсного управляющего открытого акционерного общества «Строительно-производственная компания «Омскагропромстрой - 3» Уточенко Н.М. о привлечении к субсидиарной ответственности Мытарева Сергея Анатольевича,

при участии в судебном заседании: 

от Мытарева Сергея Анатольевича – представитель Егоров Ю.А. (доверенность № 93-39 от 11.01.2011 сроком действия один год); 

лично конкурсный управляющий ОАО «Строительно-производственная компания «Омскагропромстрой - 3» Уточенко Н.М.;

от конкурсного управляющего ОАО «Строительно-производственная компания «Омскагропромстрой - 3» Уточенко Н.М. – представитель Левченко Е.И. (доверенность № 880 от 02.03.2010 сроком действия 3 года); 

установил:

Решением Арбитражного суда Омской области от 12.01.2010 по делу № А46-11796/2009 открытое акционерное общество «Строительно-производственная компания «Омскагропромстрой-3» (далее - ОАО «СПК «ОАПС-3», должник) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим должника утвержден Уточенко Никита Михайлович (далее - конкурсный управляющий).

В рамках дела о банкротстве ОАО «СПК «ОАПС-3» конкурсный управляющий Уточенко Н.М. обратился в арбитражный суд с заявлением (уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса российской Федерации (далее – АПК РФ)) о привлечении Мытарева Сергея Анатольевича как бывшего руководителя должника к субсидиарной ответственности по обязательствам ОАО «СПК «ОАПС-3» в размере 67 110 155 руб. 82 коп.         

Определением Арбитражного суда Омской области от 14.02.2011 по делу № А46-11786/2009 требования конкурсного управляющего Уточенко Н.М. удовлетворены: с Мытарева С.А. в пользу ОАО «СПК «ОАПС-3» взыскано 67 110 155 руб. 82 коп., составляющих задолженность, включенную в реестр требований кредиторов должника.

Не согласившись с принятым определением суда, Мытарев С.А. подал апелляционную жалобу, в которой просит его отменить и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований в полном объёме.

В обоснование своей жалобы Мытарев С.А. ссылается на составление конкурсным управляющим бухгалтерского баланса общества на 10.04.2010 без участия представителей общества, что свидетельствует о недопустимости данного документа в качестве доказательства. Заявитель полагает необоснованным применение к спорным правоотношениям норм пункта 5 статьи 10 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве), поскольку данной нормой предусмотрены иные основания для привлечения к субсидиарной ответственности, чем заявлены конкурсным управляющим. Мытарев С.А. указывает на отсутствие оснований для привлечения его к ответственности, поскольку обстоятельства, являющиеся основанием для привлечения к ответственности, возникли до вступления в силу нормы о возможности такого привлечения; вывод об искажении информации в документах бухгалтерского учета без анализа самих документов первичной документации, данных инвентаризации не может быть обоснованным.

Конкурсный управляющий ОАО СПК «ОАПС-3» Уточенко Н.М. в письменном отзыве на апелляционную жалобу просит определение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В судебном заседании  представитель Мытарева С.А. высказался согласно доводам апелляционной жалобы. Полагает, что мера субсидиарной ответственности несоразмерна фактическим обстоятельствам искажения бухгалтерской отчетности руководителем должника, однако каких-либо объективных оснований для снижения размера ответственности привести не смог, указал только, что Мытарев С.А. является поручителем по кредитным обязательствам двух крупных предприятий

Конкурсный управляющий должника Уточенко Н.М. и его представитель поддержали доводы отзыва на апелляционную жалобу. Управляющий полагает, что размер субсидиарной ответственности определен в соответствии с положениями законодательства о банкротстве, оснований для его снижения не усматривает. Пояснил, что Мытарев С.А. являлся акционером должника с контрольным пакетом акций и определял в силу этого характер деятельности организации. В настоящее время является руководителем действующих крупных московских коммерческих организаций. Взысканную сумму полагает мерой ответственности, адекватной характеру нарушений, допущенных бывшим руководителем должника. При отражении Мытаревым С.А. в балансе по итогам первого полугодия 2009 года активов около 200 000 000 руб.  ОАО «СПК «Омскаргропромстрой-3» имеет задолженность по заработной плате (около 1 000 000 руб.), которая не погашена в ходе конкурсного производства, ввиду отсутствия необходимой суммы в составе конкурсной массе.

Заслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, отзывов на неё, проверив законность и обоснованность определения суда в порядке статей 266, 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены.

Ответственность руководителя должника и иных лиц в деле о банкротстве предусмотрена в статье 10 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) в редакции Федерального закона от 28.04.2009 № 73-ФЗ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 10 Закона о банкротстве в случае нарушения руководителем должника или учредителем (участником) должника, собственником имущества должника – унитарного предприятия, членами органов управления должника, членами ликвидационной комиссии (ликвидатором), гражданином - должником положений настоящего Закона указанные лица обязаны возместить убытки, причинённые в результате такого нарушения.

По общему правилу для привлечения лица к субсидиарной гражданско-правовой ответственности необходимо доказать наличие состава правонарушения, включающего наличие вреда, противоправность поведения причинителя вреда, причинно-следственную связь между противоправным поведением причинителя вреда и наступившим вредом, вину причинителя вреда.

Вместе с тем, по правилам пункта 5 статьи 10 Закона о банкротстве руководитель должника несёт субсидиарную ответственность по обязательствам должника, если документы бухгалтерского учёта и (или) отчётности, обязанность по сбору, составлению, ведению и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об имуществе и обязательствах должника и их движении, сбор, регистрация и обобщение которой являются обязательными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо если указанная информация искажена.

Согласно  пункту 2 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 137 от 27.04.2010 «О некоторых вопросах, связанных с переходными  положениями Федерального закона от 28.04.2009  № 73-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» положения Закона о банкротстве в редакции Закона № 73-ФЗ (в частности статья 10) о субсидиарной ответственности соответствующих лиц по обязательствам должника применяются, если обстоятельства, являющиеся основанием для их привлечения к такой ответственности (например, дача контролирующим лицом указаний  должнику, одобрение контролирующим лицом или совершение им от имени должника сделки), имели место после вступления в силу Закона № 73-ФЗ.

Применение положений статьи 10 Закона о банкротстве в старой редакции либо в редакции Федерального закона от 28.04.2009 № 73-ФЗ определяется в зависимости от того, когда именно имели место обстоятельства, являющиеся основанием для привлечения соответствующих лиц по обязательствам должника к субсидиарной ответственности, до или после дня вступления в силу Федерального закона от 28.04.2009 № 73-ФЗ (05.06.2009).

Значимым для дела обстоятельством является факт искажения Мытаревым С.А. бухгалтерской отчетности после 05.06.2009.

В качестве основания привлечения Мытарева С.А. к субсидиарной ответственности по обязательствам должника в заявлении конкурсного управляющего приведено искажение данных бухгалтерского баланса общества за 6 месяцев 2009 года по строкам: незавершенное строительство, запасы, дебиторская задолженность. Данное обстоятельство должно иметь место после 05.06.2009 (дата вступления в силу Федерального закона от 28.04.2009 № 73-ФЗ), но до принятия решения о признании должника банкротом (12.01.2010).

Согласно статье 53 ГК РФ  юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами. Лицо, которое в силу закона или учредительных документов юридического лица выступает от его имени, должно действовать в интересах представляемого им юридического лица добросовестно и разумно.

В силу статьи 2 Закона о банкротстве руководитель должника - это единоличный исполнительный орган юридического лица или руководитель коллегиального исполнительного органа, а также иное лицо, осуществляющее в соответствии с федеральным законом деятельность от имени юридического лица без доверенности.

В соответствии со статьей 1 Федерального закона от 21.11.1998 № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» (далее - ФЗ «О бухгалтерском учете») Бухгалтерский учет представляет собой упорядоченную систему сбора, регистрации и обобщения информации в денежном выражении об имуществе, обязательствах организаций и их движении путем сплошного, непрерывного и документального учета всех хозяйственных операций.

Основными задачами бухгалтерского учета являются, в том числе, формирование полной и достоверной информации о деятельности организации и ее имущественном положении, необходимой внутренним пользователям бухгалтерской отчетности - руководителям, учредителям, участникам и собственникам имущества организации, а также внешним - инвесторам, кредиторам и другим пользователям бухгалтерской отчетности.

В статье 2 ФЗ «О бухгалтерском учете» установлено, что руководитель организации - руководитель исполнительного органа организации либо лицо, ответственное за ведение дел организации.

Согласно пункту 1 статьи 6 ФЗ «О бухгалтерском учете» ответственность за организацию бухгалтерского учета в организациях, соблюдение законодательства при выполнении хозяйственных операций несут руководители организаций.

Бухгалтерская отчетность подписывается руководителем и главным бухгалтером (бухгалтером) организации (пункт 5 статьи 13 ФЗ «О бухгалтерском учете»).

Пунктом 2 статьи 13 ФЗ «О бухгалтерском учете» предусмотрено, что в состав бухгалтерской отчетности входит, в частности, бухгалтерский баланс.

Таким образом, руководитель организации обязан оформлять достоверную бухгалтерскую отчетность, в том числе бухгалтерский баланс, который является отражением  эффективности хозяйственной деятельности организации и свидетельствует о её имущественном положении перед внешними и внутренними заинтересованными лицами.

Таким образом, в силу приведенных норм, отражение в бухгалтерском балансе недостоверных, не соответствующих действительности сведений о состоянии, в частности, активов общества, является ненадлежащим неправомерным поведением руководителя, отсутствие вины которого является бременем доказывания самого руководителя.

Ответственность за указанный состав правонарушения предусмотрена в пункте 5 статьи 10 Закона о банкротстве в виде дополнительной ответственности по обязательствам признанной банкротом организации, управляемой таким руководителем.

Общественная опасность подобного правонарушения состоит в формировании у контрагентов и иных лиц, вступающих в имущественные правоотношения с организацией, ложного представления о возможности организации отвечать по своим обязательствам, чем преследуется цель перенесения бремени неудовлетворительных результатов финансово-хозяйственной деятельности организации в лице её менеджмента на указанных лиц.

Общественная опасность этого нарушения усматривается и в том, что если у организации действительно имелись активы на отраженную в балансе сумму, то фактическое отсутствие таких активов означает сокрытие неправомерных действий в отношении соответствующего имущества.

Норма пункта 5 статьи 10 Закона о банкротстве предусматривает субсидиарную ответственность руководителя должника, если документы бухгалтерского учёта и (или) отчётности не содержат информацию об имуществе и обязательствах должника и их движении либо если указанная информация искажена.

Субъектом субсидиарной ответственности по указанному основанию является именно руководитель должника, как лицо, ответственное в силу законодательства о бухгалтерском учете и об акционерных обществах за достоверность сведений, содержащихся в бухгалтерской документации.

Пунктом 5 статьи 10 Закона о банкротстве в качестве обязательного элемента состава правонарушения, влекущего субсидиарную ответственность, причинно-следственная связь между обстоятельствами искажения бухгалтерской  отчетности, её отсутствия, с констатированной судом несостоятельностью организации, управляемой привлекаемым к ответственности лицом, не предусмотрена.

Поэтому причинная связь между указанным обстоятельством и банкротством должника в рассматриваемом случае не входит в круг обстоятельств, подлежащих доказыванию, соответствующие доводы Мытарева С.А. отклоняются.

Составление бухгалтерского баланса за 6 месяцев 2009 года имело место после дня вступления в силу Федерального закона от 28.04.2009 № 73-ФЗ:

Именно с момента подписания бухгалтерского