Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 07.07.2011 по делу n А70-1172/2011. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

08 июля 2011 года

                                                     Дело №   А70-1172/2011

Резолютивная часть постановления объявлена  05 июля 2011 года

Постановление изготовлено в полном объеме  08 июля 2011 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Шиндлер Н.А.,

судей  Лотова А.Н., Золотовой Л.А.,

при ведении протокола судебного заседания:  Бондарь И.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-3582/2011) открытого акционерного общества «Тепло Тюмени»

 на решение  Арбитражного суда Тюменской области от 13.04.2011 по делу № А70-1172/2011 (судья Минеев О.А.),

по заявлению  открытого акционерного общества «Тепло Тюмени» (ОГРН 1097232036549, ИНН 7203243499)

к  Административной комиссии Центрального административного округа г. Тюмени

о признании недействительным постановления от 09.02.2011 №ЦАО 293 о назначении административного наказания

при участии в судебном заседании представителей: 

от открытого акционерного общества «Тепло Тюмени» – не явился, о времени и месте судебного заседания извещено надлежащим образом;

от Административной комиссии Центрального административного округа г. Тюмени – не явился, о времени и месте судебного заседания извещена надлежащим образом;

установил:

Открытое  акционерное общество  «Тепло Тюмени» (далее – ОАО «Тепло Тюмени», Общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с заявлением к административной комиссии Центрального административного округа г.Тюмени (далее – Административная комиссия) о признании незаконным и отмене в полном объеме постановления  от 09.02.2011 № ЦАО292.

До принятия судом судебного акта, которым рассмотрение настоящего дела заканчивается по существу, заявитель в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) уточнил предмет заявленных требований в части номера оспариваемого постановления - №ЦАО293  от 09.02.2011. Уточнение предмета заявленных требований принято судом к рассмотрению.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 13.04.2011 по делу № А70-1172/2011 в удовлетворении заявленных требований о признании незаконным и отмене в полном объеме постановления от 09.02.2011 № ЦАО293 о назначении административного наказания, Обществу отказано.

Судебный акт мотивирован тем, что Административной комиссией доказано наличие в действиях ОАО «Тепло Тюмени» состава административного правонарушения, предусмотренного статьей 4.2 Кодекса Тюменской области об административной ответственности.

Не согласившись с принятым судебным актом, ОАО «Тепло Тюмени» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просило решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт о признании постановления Административной комиссии незаконным.

В обоснование апелляционной жалобы Общество указало, что суд не выяснил вопрос о наличии (отсутствии) разрешения на проведение земляных работ. Считает, что судом не исследовался вопрос о наличии причинно-следственной связи между устранением аварии на тепловых сетях и обнаружением повреждения зеленых насаждений 20.01.2011. Полагает, что с момента проведения работ до осмотра участка прошел 21 день, в течение которого земляные работы могли проводиться и иными организациями. Утверждает, что для сноса зеленых насаждений при проведении земляных работ для устранения аварийной ситуации на сетях теплоснабжения, разрешение на снос зеленых насаждений не требуется. Кроме того, податель жалобы указывает на то, что представленные в дело фотоматериалы являются неотносимыми доказательствами в соответствии со статьей 67 АПК РФ.

От Административной комиссии поступил письменный отзыв на апелляционную жалобу, который приобщен к материалам дела и письменное ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие лица, участвующего в деле.

Данное ходатайство судом апелляционной инстанции удовлетворено.

В порядке статьи 156 АПК РФ рассмотрение апелляционной жалобы проводилось в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, отзыв на неё, суд апелляционной инстанции установил следующие обстоятельства.

ОАО «Тепло Тюмени» обратилось в Муниципальное учреждение «Служба заказчика по благоустройству, внешнему виду зданий, сооружений и обслуживанию населения Центрального административного округа» с заявлением (вх.№3007 от 31.12.2010) о выдаче ордера на проведение земляных работ в период с 30.12.2010 по 31.12.2010 и восстановление нарушенного благоустройства  в срок до 20.01.2011 в связи с аварийным ремонтом на теплотрассе в районе дома по улице  Ленина, 63 города Тюмени.

Ведущим инженером производственного технического отдела МУ «Служба заказчика по благоустройству, внешнему виду зданий, сооружений и обслуживанию населения Центрального административного округа» с участием двух свидетелей 20.01.2011 проведен осмотр места производства земляных работ и  составлен акт осмотра места совершения административного правонарушения с применением фотосъемки.

Актом зафиксировано, что на территории дома по ул.Ленина, 63 города Тюмени  в результате проводимых ОАО «Тепло Тюмени» земляных работ по ремонту тепловых сетей допущено повреждение зеленых насаждений, сломаны ветви, повреждена кора, а также повреждена корневая система деревьев.

21.01.2011 указанным выше должностным лицом в отношении ОАО  «Тепло Тюмени» в отсутствие его представителя, составлен протокол об административном правонарушении по статье 4.2 Кодекса Тюменской области об административной ответственности. При этом в протоколе указано, что обществом нарушены пункты «б» и «н» части 10 статьи 14 Правил благоустройства города Тюмени, утвержденных решением Тюменской городской Думы от 26.06.2010 №81 (далее – Правила № 81).

Административной комиссией Центрального АО г.Тюмени по результатам рассмотрения дела об административном правонарушении при участии представителя общества по доверенности вынесено постановление  №ЦАО293 от 09.02.2011 о назначении ОАО «Тепло Тюмени» административного наказания в виде штрафа в размере 20 000 рублей за совершение административного правонарушения, предусмотренного статьей 4.2 Кодекса Тюменской области об административной ответственности.

Общество с постановлением не согласилось, в связи с чем обратилось в арбитражный суд с требованиями о признании постановления незаконным.

13.04.2011 Арбитражным судом Тюменской области принято решение, которое обжаловано Обществом в порядке апелляционного производства.

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены, исходя из следующего.

В соответствии с частью 6 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

В соответствии с частью 1 статьи 1.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях законодательство об административных правонарушениях состоит из настоящего Кодекса и принимаемых в соответствии с ним законов субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях.

Согласно статье 4.2 Кодекса Тюменской области об административной ответственности нарушение правил благоустройства территорий городов и других населенных пунктов, а также несоблюдение правил по обеспечению чистоты и порядка в городах и других населенных пунктах, установленных соответствующими органами местного самоуправления, влечет предупреждение или наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей.

В соответствии с пунктами «б» и  «н»  части 10 статьи 14 Правил № 81 на территории города Тюмени запрещается уничтожать и повреждать зеленые насаждения;  производить строительные или ремонтные работы без ограждений зеленых насаждений щитами, гарантирующими защиту насаждений от повреждения и уничтожения.

В соответствии с пунктом «м» части 10 статьи 14 Правил № 81 на территории города Тюмени запрещается уничтожать и повреждать зеленые насаждения;  производить строительные или ремонтные работы без ограждений зеленых насаждений щитами, гарантирующими защиту насаждений от повреждения и уничтожения.

В соответствии с пунктом «м» части 10 статьи 14 Правил № 81 на территории города Тюмени также запрещается обнажать корни деревьев на расстоянии ближе 1,5 метра от ствола и засыпать шейки деревьев землей или строительным мусором.

Общество обратилось в МУ «Служба заказчика по Центральному АО г.Тюмени» с заявлением (входящий №3007 от 31.12.2010) на получение разрешения на проведение земляных работ. Срок проведения земляных работ в заявлении установлен с 30.12.2010 по 31.12.2010, срок восстановления нарушенного благоустройства в месте производства земляных работ определен до 20.01.2011.

В соответствии с пунктом 2.4.1 Порядка выдачи разрешения (ордера) на проведение земляных работ и восстановления нарушенного благоустройства, утвержденного постановлением  Администрации города Тюмени от 05.09.2008 № 118-пк (далее – Порядок № 118-пк) при возникновении аварийной ситуации на инженерных сетях выполнение необходимых аварийных земляных работ начинается незамедлительно с целью восстановления нормальной жизнедеятельности пострадавшего населения и работы предприятий, организаций, учреждений. Лица, уполномоченные на производство работ по устранению аварийной ситуации подают заявление о выдаче ордера на проведение земляных работ в уполномоченную организацию в соответствии с требованиями, установленными пунктами 2.1, 2.2 настоящего Порядка № 118-пк, не позднее рабочего дня, следующего за днем возникновения аварийной ситуации.

Согласно пункту 4.1 Порядка № 118-пк контроль за проведением земляных работ и восстановлением нарушенного благоустройства осуществляют управы соответствующих административных округов Администрации города Тюмени, уполномоченная организация в соответствии с Правилами благоустройства города Тюмени, утвержденными решением Тюменской городской Думы от 26.06.2008 № 81, и (или) заключенными договорами на восстановление благоустройства.

Из материалов дела следует, что ОАО «Тепло Тюмени» на территории дома по ул. Ленина, 63 города Тюмени  проводило земляные работы по ремонту тепловых сетей.

Указанные обстоятельства заявителем не оспариваются.

20.01.2011 (на следующий день после того, как должны быть закончены работы по восстановлению нарушенного благоустройства) ведущим инженером производственного технического отдела МУ «Служба заказчика по благоустройству, внешнему виду зданий, сооружений и обслуживанию населения Центрального административного округа» с участием двух свидетелей  произведен осмотр места  проведения земляных работ ОАО «Тепло Тюмени» и обнаружено повреждение зеленых насаждений, сломанные ветви, повреждение коры, а также повреждение корневой системы деревьев. Указанные факты запечатлены на фотографиях, приложенных к акту осмотра.

При этом фотографии, сделанные в результате осмотра места совершения правонарушения, соответствуют требованиям о надлежащих доказательствах, поскольку произведены с участием свидетелей, приложены к акту осмотра, подписанному свидетелями. На представленных в материалы дела фотографиях на момент осмотра 20.01.2011 указаны дата и место производства фотосъемки.

Суд апелляционной инстанции, как и суд первой инстанции, считает, что акт осмотра и приложенные к нему фотографии свидетельствуют о выявленных при осмотре фактах повреждения зеленых насаждений по ул. Ленина, 63, города Тюмени.

Из представленной фототаблицы (л.д. 22-24) явно прослеживаются раскопанные трубы, поврежденные деревья, срубленные ветки, оголенные корни деревьев.

При этом отклоняется довод подателя жалобы о том, что с момента производства работ и до момента составления акта прошло значительное время (21 день) и, как полагает податель жалобы, за это время могли проводиться работы иными организациями. Во-первых, на данном участке, земляные работы по ремонту тепловых сетей проводились именно Общество, этот факт им не отрицается, а не иными организациями, а во-вторых, весь указанный период времени, являлся периодом, заявленным обществом на осуществление ремонтных работ и на восстановление нарушенного благоустройства, в-третьих, присутствие каких-либо лиц на том месте в момент осмотра или заявления другими лицами об осуществлении ремонтных работ в этом месте, административным органом не выявлено.

Таким образом, суд полагает, что представленные в материалы дела доказательства свидетельствуют о том, что повреждение зеленых насаждений во дворе дома по ул.Ленина, 63 города Тюмени допустило именно ОАО «Тепло Тюмени» в результате производства земляных работ при устранении аварии на теплотрассе в период с 30.12.2010 по 31.12.2010.

Материалы дела не содержат иных доказательств.

В соответствии с частью 9 статьи 22 Правил № 81 в случае обнаружения при производстве земляных работ зеленых насаждений и подземных коммуникаций, не зафиксированных в проекте, лицо, производящее работы, ставит в известность заказчика, который обязан вызвать на место работы представителей территориального органа Администрации города Тюмени соответствующего административного округа, на территории которого проводятся работы, для решения вопроса о сносе зеленых насаждений.

Согласно пункту 19 статьи 22 Правил № 81 при производстве земляных работ запрещается повреждать существующие зеленые насаждения и элементы благоустройства, не указанные в разрешении.

Кроме того, подпункт «е» пункта 22 Порядка  предусматривает, что в случае если, при производстве земляных работ необходим вынужденный снос зеленых