Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 26.07.2011 по делу n А46-15594/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

27 июля 2011 года

                                                     Дело №   А46-15594/2010

Резолютивная часть постановления объявлена  20 июля 2011 года

Постановление изготовлено в полном объеме  27 июля 2011 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Еникеевой Л.И.,

судей Глухих А.Н., Шаровой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем судебного заседания Мироновой А.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-4457/2011) открытого акционерного общества «Территориальная генерирующая компания № 11»  на решение Арбитражного суда Омской области от 28 апреля 2011 года по делу №  А46-15594/2010 (судья Аристова Е.В.), принятое

по иску открытого акционерного общества «Омская энергосбытовая компания» (ИНН 5503091518, ОГРН 1055504094766) к открытому акционерному обществу «Территориальная генерирующая компания № 11» (ИНН 5406323202, ОГРН 1055406226237) о взыскании 3 783 784 руб. 83 коп.,

при участии в качестве третьего лица: открытого акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири» (ИНН 2460069527, ОГРН 1052460054327), 

по встречному иску открытого акционерного общества «Территориальная генерирующая компания № 11» к открытому акционерному обществу «Омская энергосбытовая компания» о признании соглашения о взаиморасчетах от 25.07.2008 № 02.114.695.08 недействительной (ничтожной) сделкой, о применении последствий недействительности сделки, о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами,

при участии в судебном заседании: 

от открытого акционерного общества «Территориальная генерирующая компания № 11» – представитель Кинзельская Ю.В. (доверенность № 03-03/375ОФ от 09.08.2010, выдана на один год);

от открытого акционерного общества «Омская энергосбытовая компания» – представители Шелест Ю.А. (доверенность № 28-18/158 от 09.08.2010, выдана на один год); Белкин А.В. (доверенность № 28-08/10 от 11.01.2011, действительна до 31.12.2011);

от открытого акционерного общества «МРСК Сибири» – представитель Егоров Н.А. (доверенность № 46Н/495 от 12.04.2011, действительна до 25.03.2012).

установил:

Отрытое акционерное общество «Омская энергосбытовая компания» (далее - ОАО «Омскэнергосбыт», истец) обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском к открытому акционерному обществу «Территориальная генерирующая компания № 11» (далее – ОАО «ТГК-11», ответчик) о взыскании 3 251 762 руб. 03 коп. задолженности по соглашению о взаиморасчетах от 31.07.2008 и 532 022 руб. 80 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 05.10.2008 по 15.11.2010.

На основании статьи 132 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) ОАО «ТГК-11»  предъявлен  встречный иск к ОАО «Омскэнергосбыт»:

о признании соглашения о взаиморасчетах от 25.07.2008 № 02.114.695.08 недействительной (ничтожной) сделкой в части возложения на ОАО «ТГК-11» (сторона-2) доли в расходах и подлежащей возмещению ОАО «Омскэнергосбыт» (сторона-1) в размере 28,8 %; возмещения стороной-2 стороне-1 расходов по исполнению солидарной обязанности в сумме 28 707 827 руб. 31 коп.;

о применении последствий недействительности сделки, обязании ОАО «Омскэнергосбыт» возвратить ОАО «ТГК-11» денежные средства в размере 28 707 руб.;

о взыскании с ОАО «Омскэнергосбыт» 852 руб. 60 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 05.08.2008 по 11.11.2008.

Встречный иск принят к рассмотрению совместно  с первоначальным иском.

Определением от 22.02.2011 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено открытое акционерное общество «Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири» (далее – ОАО «МРСК Сибири», третье лицо).

В порядке, предусмотренном статьей 49 АПК РФ, ОАО «ТГК-11» уточнило встречные исковые требования (т.2, л.д.28-30). В соответствии с уточнением истец по встречному иску просит:

признать соглашение о взаиморасчетах от 25.07.2008 № 02.114.695.08, заключенное ОАО «Омскэнергосбыт» и ОАО «ТГК-11», недействительной (ничтожной) сделкой;

применить одностороннюю реституцию сделки в виде обязания ОАО «Омскэнергосбыт» возвратить ОАО «ТГК-11» денежные средства в размере 61 938 325 руб. 42 коп.;

взыскать с ОАО «Омскэнергосбыт» в пользу ОАО «ТГК-11» проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 16 295 371 руб. 24 коп., начисленные за период с 05.08.2008 по 07.04.2011.

Встречные исковые требования рассмотрены судом первой инстанции с учетом данных уточнений.

Решением от 28 апреля 2011 года по делу № А46-15594/2010 Арбитражный суд Омской области первоначальный иск удовлетворил,  взыскал с ответчика в пользу истца 3 251 762 руб. 03 коп. задолженности, 532 022 руб. 80 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, а также 41 918 руб. 92 коп. расходов по уплате государственной пошлины; в удовлетворении встречного иска отказал, взыскал с ОАО «ТГК-11» в доход федерального бюджета 102 476 руб. 85 коп. государственной пошлины.

Не соглашаясь с решением суда, ОАО «ТГК-11» в апелляционной жалобе просит его отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении иска ОАО «Омскэнергосбыт» и удовлетворении встречного иска.

Не соответствующим  обстоятельствам  дела податель жалобы считает вывод суда о том, что соглашение о взаиморасчетах от 31.07.2008 № 15.210.898.08 подписано с целью перераспределения долей между двумя солидарными должниками и не изменяет условия соглашения от 25.07.2008 № 02.114.696.08 в отношении третьего солидарного должника ОАО АК «Омскэнерго». По мнению заявителя, в деле нет доказательства того, что соглашение о взаиморасчетах заключено с целью перераспределения долей между ОАО «ТГК-11» и ОАО «Омскэнергосбыт» в части, не превышающей 2/3 доли от 99 691 494 руб. 32 коп., взысканных постановлением апелляционной инстанции Арбитражного суда Омской области от 06.03.2006 по делу № А-1252/05. Соглашение о взаиморасчетах изменяет существенные условия соглашения от 25.07.2008 № 02.114.696.08, соответственно, его составление и подписание при отсутствии третьего солидарного должника противоречит требованиям части 2 статьи 325 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ).

По мнению ОАО «ТГК-11», не соответствует  требованиям норм материального права вывод суда о том, что соглашение о взаиморасчетах от 31.07.2008 № 15.210.898.08 не содержит признаков договора дарения. Отмечает, что статьей 128 ГК РФ деньги отнесены к категории вещей. Соглашение содержит прямое намерение ОАО «ТГК-11» передать ОАО «Омскэнергосбыт» безвозмездно вещь - 28 707 827 руб. 31 коп., что прямо запрещено пунктом 1 статьи 575 ГК РФ.

Указывает, что вывод об обоснованности взыскания с ОАО «ТГК-11» исполнительского сбора не соответствует части 1 статьи 112 Федерального закона от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве». Исполнительский сбор был взыскан с ОАО «Омскэнергосбыт» вследствие виновных действий последнего, соответственно, обязанность по его оплате не может быть переложена на ОАО «ТГК-11». В соответствии с пунктом 4 соглашения ОАО «ТГК-11» обязалось возместить ОАО «Омскэнергосбыт» расходы по исполнению солидарной обязанности в сумме 61 938 325 руб. 42 коп. Таким образом, цена сделки определена соглашением сторон, основания для взыскания с ОАО «ТГК-11» исполнительского сбора отсутствуют.

ОАО «Омскэнергосбыт» в представленном суду письменном отзыве просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ОАО «ТГК-11» поддержал доводы апелляционной жалобы, просил отменить решение суда первой инстанции, принять по делу новый судебный акт.

Представитель ОАО «Омскэнергосбыт» поддержал позицию,  изложенную  в отзыве на апелляционную жалобу, просил оставить решение без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель ОАО «МРСК Сибири» просил оставить решение без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Рассмотрев материалы дела, оценив доводы жалобы, проверив в порядке статей 266, 270 АПК РФ законность обжалуемого судебного акта, а также правильность применения норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения принятого судом первой инстанции решения и удовлетворения апелляционной жалобы.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 25.07.2008 между ОАО «Омскэнергосбыт» (сторона-1), ОАО «ТГК-11» (сторона-2) и открытым ОАО «МРСК Сибири» (сторона-3) подписано соглашение, зарегистрированное стороной-2 за № 02.114.696.08 (т.2, л.д.34-37), в соответствии с которым стороны определили следующий порядок исполнения денежного обязательства перед Межрегиональным учреждением «Комитет по строительству, жилищным вопросам и земельной политике» (правопреемник МУП «Теплокоммунэнерго», взыскатель) в размере 99 691 494 руб. 32 коп., подтвержденного постановлением апелляционной инстанции Арбитражного суда Омской области от 08.02.2008 по делу № А-1252/05:

сторона-1 обязуется в течение 5 дней с даты подписания настоящего соглашения в полном объеме исполнить требования Межрегионального учреждения «Комитет по строительству, жилищным вопросам и земельной политике» к сторонам, как к солидарным должникам, уплатив 99 691 494 руб. 32 коп., а также уплатить исполнительский сбор в сумме 6 978 404 руб. 60 коп. (пункт 2.1).

В силу пункта 2.2 соглашения от 25.07.2008 в рамках отношений сторон как солидарных должников сторона-2 и сторона-3 в силу исполнения солидарной обязанности полностью стороной-1 обязуются возместить стороне-1 расходы по исполнению солидарной обязанности в равных долях за вычетом 1/3 доли, падающей на сторону-1, т.е., по 1/3 доли, а именно сторона-2 и сторона-3 обязуются уплатить стороне-1 по 33 230 498 руб. 11 коп. каждая, а также обязуются возместить стороне-1 расходы по уплате исполнительского сбора в равных долях за вычетом 1/3 доли, падающей на сторону-1, т.е., по 1/3 доли, а именно сторона-2 и сторона-3 обязуются уплатить стороне-1 по 2 326 134 руб. 87 коп. каждая.

В соответствии с пунктом 2.3 соглашения от 25.07.2008 (в редакции протокола разногласий б/н б/д – т.2, л.д.36), платежи, указанные в пункте 2.2 соглашения, должны быть осуществлены в следующем порядке: сторона-2 осуществляет платежи в течение 5 дней с момента предоставления стороной документов, подтверждающих факт исполнения стороной-1 обязательства перед взыскателем и обязательства по уплате исполнительского сбора; сторона-3 осуществляет платежи в соответствии с графиком оплаты (приложение № 1 к соглашению – т.2, л.д.37).

Впоследствии между ОАО «Омскэнергосбыт» (сторона-1) и ОАО «ТГК-11» (сторона-2) подписано соглашение о взаиморасчетах, зарегистрированное стороной-1 от 31.07.2008 за № 15.210.898.08; стороной-2 – за № 02.114.695.08 (далее -  соглашение о взаиморасчетах) следующего содержания:

определением от 08.02.2008 суд апелляционной инстанции Арбитражного суда Омской области удовлетворил заявление Межрегионального учреждения «Комитет по строительству, жилищным вопросам и земельной политике», определив заменить взыскателя по исполнительному листу № 004930 на сумму 99 691 494 руб. 32 коп., выданному 06.03.2006 по делу № А-1252/05 – муниципальное унитарное предприятие «Теплокоммунэнерго» (г. Омск, ул. 24-я Северная, д. 125а, ИНН 5503055164) на правопреемника – межрегиональное учреждение «Комитет по строительству, жилищным вопросам и земельной политике (г. Москва, ул. Правды, д. 3/1 ИНН 7714597890); заменить должника по исполнительному листу № 004930 на сумму 99 691 494 руб. 32 коп., выданному 06.03.2006 по делу № А-1252/05 – открытое акционерное общество акционерная компания энергетики и электрификации «Омскэнерго» на солидарных должников: открытое акционерное общество акционерная компания энергетики и электрификации «Омскэнерго», ОАО «Омскэнергосбыт» и ОАО «ТГК- 11».

после исполнения стороной-1 в полном объеме требования взыскателя к солидарным должникам уплатой 99 691 494 руб. 32 коп., а также уплаты исполнительского сбора в сумме 6 978 404 руб. 60 коп. в соответствии с требованиями законодательства, сторона-2 обязана возместить стороне-1 в течение 5 дней с момента исполнения стороной-1 требований взыскателя и уплаты исполнительского сбора часть расходов по исполнению солидарной обязанности, а также возместить стороне-1 часть расходов по уплате исполнительского сбора.

установить долю в расходах, указанных в пункте 2 соглашения, падающую на сторону-2 и подлежащую возмещению стороне-1, в размере 62,13 % (пункт 3 соглашения о взаиморасчетах).

Согласно представленным в материалы дела платежным поручениям № 2, 887, 3, 1 от 03.07.2008, № 1, 2, 3, 1 от 04.07.2008, № 1, 2, 3, 1 от 07.07.2008, № 1, 2, 3, 1 от 08.07.2008, № 1, 3, 1, 2 от 09.07.2008, № 1, 2, 1, 3 от 10.07.2008, № 1, 2, 3, 1 от 11.07.2008, № 1 от 14.07.2008 (т.1, л.д.114-142) ОАО «Омскэнергосбыт» исполнило солидарную обязанность, перечислив кредитору денежные средства в размере 99 691 494 руб. 32 руб.

ОАО «Омскэнергосбыт» на основании платежных поручений от 12.09.2008 № 7903, от 16.09.2008 № 8021 и от 30.09.2008 № 8418 (т.1, л.д.106-108) перечислен исполнительский сбор в сумме 5 233 803 руб. 45 коп.

ОАО «МРСК Сибири» в счет возмещения расходов по исполнению солидарной обязанности по делу № А-1252/05 перечислило ОАО «Омскэнергосбыт» денежные средства в сумме 35 556 632 руб. 97 коп. платежными поручениями № 322 от 12.09.2008, № 542 от 15.10.2008, № 440, 441 от 12.11.2008 (т.1, л.д.143-146).

ОАО «ТГК- 11» во исполнение обязательств, принятых на себя по соглашению о взаиморасчетах, перечислило ОАО «Омскэнергосбыт» денежные средства в сумме 61 938 325 руб. 42 коп. (платежное поручение от 28.07.2008 № 7077 – т.1, л.д.40).

Ссылаясь на то, что ОАО «ТГК- 11» ненадлежащим образом исполнено обязательство по указанному выше соглашению (не оплатило 3 251 762 руб. 03 коп. = 62,13 % от суммы исполнительского сбора), ОАО «Омскэнергосбыт» обратилось в суд с настоящим иском.

ОАО «ТГК- 11» предъявило встречный иск о признании соглашения о взаиморасчетах недействительной сделкой.

Оценив