Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 29.08.2011 по делу n А70-3428/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

30 августа 2011 года

                                                    Дело №   А70-3428/2011

Резолютивная часть постановления объявлена  23 августа 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме  30 августа 2011 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Кливера Е.П.,

судей Ивановой Н.Е., Киричёк Ю.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Михайловой Н.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-5522/2011) открытого акционерного общества «Тепло Тюмени», ОГРН 1097232036549, ИНН 7203243499 (далее – ОАО «Тепло Тюмени»; Общество; заявитель)

на решение Арбитражного суда Тюменской области от 15.02.2011 по делу № А70-3428/2011 (судья Безиков О.А.), принятое

по заявлению ОАО «Тепло Тюмени»

к административной комиссии Восточного административного округа г. Тюмени (далее – административная комиссия ВАО г. Тюмени; административный орган; заинтересованное лицо),

о признании незаконным и отмене постановления о назначении административного наказания № ВАО532 от 07.04.2011,

при участии в судебном заседании:

от административной комиссии ВАО г. Омска ? представитель не явился, лицо о времени и месте рассмотрения дела извещено надлежащим образом;

от ОАО «Тепло Тюмени» – Лютик А.Р. по доверенности от 06.07.2011 № 207, действительной до 15.01.2012 (личность удостоверена паспортом гражданина РФ),

установил:

ОАО «Тепло Тюмени» обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с заявлением к административной комиссии ВАО г. Тюмени о признании незаконным и отмене постановления о назначении административного наказания № ВАО532 от 07.04.2011, которым Общество привлечено к административной ответственности, предусмотренной статьей 4.2 Кодекса Тюменской области об административной ответственности, приятого Тюменской областной Думой от 20.12.2007 (далее – Кодекс Тюменской области об административной ответственности), и подвергнуто штрафу в сумме 50 000 руб.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 15.06.2011 в удовлетворении заявленного Обществом требования отказано.

В обоснование принятого решения суд первой инстанции сослался на наличие в действиях Общества состава административного правонарушения, ответственность за которое установлена статьей 4.2 Кодекса Тюменской области об административной ответственности.

Арбитражный суд первой инстанции также указал на отсутствие процессуальных нарушений порядка привлечения заявителя к административной ответственности.

ОАО «Тепло Тюмени», не согласившись с принятым решением суда первой инстанции, обратилось с апелляционной жалобой в Восьмой арбитражный апелляционный суд, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт, которым заявленное Обществом требование удовлетворить.

В апелляционной жалобе ОАО «Тепло Тюмени» не согласно с выводом суда о том, что заявителем не восстановлено нарушенное благоустройство после проведения земляных работ по адресу: г. Тюмени, ул. Гнаровской, 5/1.

Податель жалобы ссылается на то, что протокол об административном правонарушении составлен неуполномоченным лицом.

Общество также указывает на отсутствие у него обязанности по восстановлению благоустройства, поскольку земляные работы проводились по поручению МАУ г. Тюмени «Комтех» на основании договора № 18/0111-А от 18.01.2011 на оказание услуг по выявлению и устранению повреждений на муниципальных сетях.

Административная комиссия ВАО г. Тюмени, надлежащим образом извещенная о времени и месте рассмотрения настоящего дела в порядке апелляционного производства, явку своего представителя в судебное заседание не обеспечила.

На основании части 3 статьи 156, части 1 статьи 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие представителя административного органа.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, заслушав представителя заявителя, суд апелляционной инстанции установил следующие обстоятельства.

ОАО «Тепло Тюмени» на основании рабочих чертежей ремонта тепловых сетей в районе д.5/1 по ул. Гнаровской, графика производства земляных работ, приказа о назначении работника, ответственного за производство земляных работ № 26 от 26.01.2011, выписки из Единого государственного реестра юридических лиц, доверенности № 15 от 28.01.2010 было выдано разрешение (ордер) на проведение земляных работ № 101 А от 03.03.2011, которым заявителю разрешен аварийный ремонт тепловых сетей в районе д.5/1, по ул. Гнаровской, грунт 2 кв.м.; бордюр 4 п.м.; асфальт 4 кв.м. (л.д. 37-39).

Этим же разрешением (ордером) на проведение земляных работ № 101 А от 03.03.2011 был установлен следующий график производства земляных работ: земляные работы и ремонт аварийного участка трубопровода 03.03.2011 – 09.03.2011; благоустройство территории в зимнем варианте 10.03.2011 – 14.03.2011; благоустройство территории до полного восстановления нарушенных элементов благоустройства 30.05.2011.

Срок проведения земляных работ разрешен 03.03.2011 – 09.03.2011. Срок восстановления нарушенного благоустройства в месте производства земляных работ – 5 дней со дня окончания земляных работ.

Специализированный подрядчик, осуществляющий восстановление нарушенного благоустройства – собственными силами.

Срок восстановления нарушенного благоустройства в месте производства земляных работ: в срок до 14.03.2011 (в зимнем варианте); в срок до 30.05.2011 (до полного восстановления всех нарушенных элементов благоустройства).

Срок действия разрешения: 03.03.2011 – 30.05.2011.

24.03.2011 начальником отдела ПЭА МУ «Служба заказчика по благоустройству, внешнему виду зданий, сооружений и обслуживанию населения ВАО г. Тюмени» Куцая Е.В. составлен протокол об административном правонарушении № 7 (л.д.25), в котором зафиксировано, что 23.03.2010 около 10 час. 20 мин. при объезде территории ВАО в районе д.5, корп.1 по ул. Гнаровской г. Тюмени обнаружено, что ОАО «Тепло Тюмени» не приняло меры к восстановлению нарушенного благоустройства после проведения земляных работ в зимнем варианте, чем допустило нарушение части 11 статьи 22 Правил благоустройства города Тюмени, утвержденных решением Тюменской городской Думы от 26.06.2008 № 81 (далее – Правила благоустройства города Тюмени от 26.06.2008 № 81).

24.03.2010 административная комиссия ВАО г. Омска, рассмотрев протокол об административном правонарушении, вынесла постановление № ВАО532 о привлечении заявителя к административной ответственности и назначении административного наказания по статье 4.2 Кодекса Тюменской области об административной ответственности в виде административного штрафа в размере 50 000 руб.

Полагая, что вышеупомянутое постановление административного органа нарушает права и законные интересы ОАО «Тепло Тюмени», последнее обратилось в арбитражный суд первой инстанции с заявленным требованием.

15.06.2011 Арбитражный суд Тюменской области принял обжалуемое решение.

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены или изменения, исходя из следующего.

Согласно части 1 статьи 1.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях законодательство об административных правонарушениях состоит из Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях и принятых в соответствии с ним законов субъектов Российской Федерации, к которым в пределах Тюменской области относится Кодекс Тюменской области, Правила благоустройства города Тюмени от 26.06.2008 № 81.

В соответствии с частью 11 статьи 22 Правил благоустройства города Тюмени от 26.06.2008 № 81 факт надлежащего восстановления благоустройства фиксируется в акте приема работ. Акт приема работ по восстановлению благоустройства подписывают стороны, заключившие договор на восстановление объектов благоустройства.

В пункте 3.6 Порядка восстановления благоустройства, утвержденного Постановлением Администрацией г. Тюмени от 05.09.2008 № 118-пк, определено, что восстановление благоустройства нарушенного при проведении аварийных работ в зимний период производится в зимнем варианте (раскопка засыпается щебнем, песком или иным подобным материалом с выравниванием) в сроки, определенные абзацем первым настоящего пункта, и не позднее 10 дней со дня окончания зимнего периода производится полное восстановление всех нарушенных элементов благоустройства.

В силу подпункта «г» пункта 1.2 этого же акта зимний период – период времени с 15 октября по 15 апреля, который в зависимости от погодных условий может быть изменен муниципальным правовым актом Администрации города Тюмени.

Статьей 4.2. Кодекса Тюменской области об административной ответственности установлено, что нарушение правил благоустройства территорий городов и других населенных пунктов, а также несоблюдение правил по обеспечению чистоты и порядка в городах и других населенных пунктах, установленных соответствующими органами местного самоуправления – влекут предупреждение или наложение административного штрафа на юридических лиц – от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей.

В соответствии со статьей 26.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях при вынесении постановления по делу об административном правонарушении подлежат выяснению, в том числе, следующие обстоятельства:

- наличие события административного правонарушения;

- лицо, совершившее противоправные действия, за которые настоящим Кодексом или законом субъекта РФ предусмотрена административная ответственность;

- виновность лица в совершении административного правонарушения.

Из имеющихся в материалах настоящего дела разрешения (ордера) на проведение земляных работ № 101 А от 03.03.2011 следует, что заявителю на основании рабочих чертежей ремонта тепловых сетей в районе д.5/1 по ул. Гнаровской, графика производства земляных работ, приказа о назначении работника, ответственного за производство земляных работ № 26 от 26.01.2011, выписки из Единого государственного реестра юридических лиц, доверенности № 15 от 28.01.2010 был разрешен аварийный ремонт тепловых сетей в районе д.5/1, по ул. Гнаровской, грунт 2 кв.м.; бордюр 4 п.м.; асфальт 4 кв.м. (л.д. 37-39).

Этим же разрешением (ордером) на проведение земляных работ № 101 А от 03.03.2011 был установлен следующий график производства земляных работ: земляные работы и ремонт аварийного участка трубопровода 03.03.2011 – 09.03.2011; благоустройство территории в зимнем варианте 10.03.2011 – 14.03.2011; благоустройство территории до полного восстановления нарушенных элементов благоустройства 30.05.2011.

Срок проведения земляных работ разрешен 03.03.2011 – 09.03.2011. Срок восстановления нарушенного благоустройства в месте производства земляных работ – 5 дней со дня окончания земляных работ.

Специализированный подрядчик, осуществляющий восстановление нарушенного благоустройства – собственными силами.

Срок восстановления нарушенного благоустройства в месте производства земляных работ: в срок до 14.03.2011 (в зимнем варианте); в срок до 30.05.2011 (до полного восстановления всех нарушенных элементов благоустройства).

Срок действия разрешения: 03.03.2011 – 30.05.2011.

Таким образом, из указанного следует вывод о том, что Обществом благоустройство должно быть произведено в зимнем варианте в срок с 10.03.2011 по 14.03.2011, а благоустройство территории до полного восстановления нарушенных элементов благоустройства – в срок до 30.05.2011.

Между тем из протокола об административном правонарушении № 7 (л.д.25) следует, что 23.03.2010 около 10 час. 20 мин. при объезде территории ВАО в районе д.5, корп.1 по ул. Гнаровской г. Тюмени обнаружено, что ОАО «Тепло Тюмени» не приняло меры к восстановлению нарушенного благоустройства после проведения земляных работ в зимнем варианте, чем допустило нарушение части 11 статьи 22 Правил благоустройства города Тюмени от 26.06.2008 № 81, согласно которому факт надлежащего восстановления благоустройства фиксируется в акте приема работ. Акт приема работ по восстановлению благоустройства подписывают стороны, заключившие договор на восстановление объектов благоустройства.

Акт приема работ по восстановлению благоустройства в материалах настоящего дела отсутствует.

Согласно акту осмотра совершения административного правонарушения № 7 от 23.03.2011 благоустройство, нарушенное в ходе проведения земляных работ в связи с аварией на тепловых сетях, не восстановлено в зимнем варианте (л.д. 27).

Фотоматериалы, являющиеся приложениями к протоколу об административном правонарушении № 7 от 24.03.2011 и составленные в ходе осмотра, также свидетельствуют о том, что на месте производства земляных работ восстановление благоустройства в зимнем варианте не осуществлено.

Так, из фотоснимков (л.д. 29, 30) следует, что Обществом в нарушение пункта 3.6 Порядка восстановления благоустройства, утвержденного Постановлением Администрацией г. Тюмени от 05.09.2008 № 118-пк, не осуществлено восстановление благоустройства, нарушенное при проведении аварийных работ в зимний период. Место производства земляных работ не засыпано щебнем, песком или иным подобным материалом с выравниванием.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о доказанности материалами дела события административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена статьей 4.2 Кодекса Тюменской области об административной ответственности.

Довод Общества об отсутствии у него обязанности по восстановлению благоустройства, поскольку земляные работы проводились по поручению МАУ г. Тюмени «Комтех» на основании договора № 18/0111-А от 18.01.2011 на оказание услуг по выявлению и устранению повреждений на муниципальных сетях подлежит отклонению, исходя из следующего.

Доказательства приведения указанного довода в суде первой инстанции материалы дела не содержат. Кроме того, любое условие договора, в том числе договора № 18/0111-А от 18.01.2011, противоречащее законодательству, в том числе Порядку восстановления благоустройства, утв. Постановлением Администрацией г. Тюмени от 05.09.2008 № 118-пк, не может