Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 01.09.2011 по делу n А70-2302/2011. Изменить решение (ст.269 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

02 сентября 2011 года

Дело № А70-2302/2011

Резолютивная часть постановления объявлена  30 августа 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме  02 сентября 2011 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Грязниковой А.С.,

судей Гладышевой Е.В., Смольниковой М.В.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Карпущенко О.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-5257/2011) общества ограниченной ответственностью «ТНК-Уват» на решение  Арбитражного суда Тюменской области от 23.05.2011 по делу № А70-2302/2011 (судья Куприна Н.А.),

по иску общества с ограниченной ответственностью «МонтажСпецСтрой» (ОГРН 1077203058217, ИНН 7202170103)

к обществу с ограниченной ответственностью «ТНК-Уват» (ОГРН 1027201295395, ИНН 7225003194)

о взыскании 35 370 508 руб. 92 коп.

при участии в судебном заседании представителей:

от общества с ограниченной ответственностью «ТНК-Уват» - Молоткова Ж.С. по доверенности от 01.12.2010 № 368, сроком до 31.12.2011;

от конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «МонтажСпецСтрой» Варикова Вячеслава Игоревича – Уткина И.К. по доверенности от 18.01.2011 № 4/Д;

установил:

общество с ограниченной ответственностью «МонтажСпецСтрой» (далее по тексту – ООО «МонтажСпецСтрой», истец) обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «ТНК-Уват» (далее по тексту – ООО «ТНК-Уват», ответчик) о взыскании задолженности в размере 36 014 144 руб. 99 коп., в том числе: основного долга в размере 34 163 691 руб. 30 коп., процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 643 636 руб. 07 коп., пени в размере 1 206 817 руб. 62  коп.

До принятия судом первой инстанции решения по делу истец заявил об уменьшении исковых требований, просил взыскать с ответчика основной долг в размере 34 163 691 руб. 30 коп. и неустойку в размере 1 206 817 руб. 62 коп.

На основании части 1 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее по тексту – АПК РФ) судом первой инстанции приняты уточнения исковых требований.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 23.05.2011 по делу № А70-2302/2011 исковые требования ООО «МонтажСпецСтрой» удовлетворены: с ООО «ТНК-Уват» в пользу ООО «МонтажСпецСтрой» взыскано 35 370 508 руб. 92 коп., в том числе: 34 163 691 руб. 30 коп. основного долга, 1 206 817 руб. 62 коп. неустойки; с ООО «ТНК-Уват» в доход федерального бюджета взыскано 199 852 руб. 64 коп. государственной пошлины.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции исходил из требований статей 746, 309, пункта 1 статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее по тексту – ГК РФ) об обязанности заказчика надлежащим образом выполнять свои обязанности по оплате выполненных подрядчиком работ, а также из того, что материалами дела подтверждено выполнение истцом подрядных работ по договорам: от 20.11.2007 № ТУВ-0411/07,от 11.07.2008 № ТУВ-0864/08, от 30.12.2008 № ТУВ-1132/08, от 11.12.2008 № ТУВ-1084/08 в объемах указанных в справках КС-3, актах КС-2 на заявленные ко взысканию суммы.

Возражая против принятого судом решения, ООО «ТНК-Уват» обратилось в Восьмой арбитражный апелляционный суд с жалобой и письменными пояснениями, в которых просило решение Арбитражного суда Тюменской области от 23.05.2011 по делу № А70-2302/2011 отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований ООО «МонтажСпецСтрой».

В обоснование апелляционной жалобы ООО «ТНК-Уват» указало (с учетом письменных пояснений) на то, что работы, указанные в актах от 04.08.2010 истцом не выполнялись, поскольку он отстранился от выполнения принятых на себя обязательств. Работы, необходимые для ввода объекта в эксплуатацию были выполнены самостоятельно ответчиком, а также с привлечением иных подрядчиков. Кроме того, ООО «ТНК-Уват» в одностороннем порядке были расторгнуты договоры подряда в связи с неоднократным нарушением истцом сроков строительства, о чем 01.04.2010 в адрес ООО «МонтажСпецСтрой» было направлено уведомление. По мнению подателя жалобы, результаты работ по спорным актам не сданы и не приняты надлежащим образом, в связи с чем у истца отсутствуют правовые основания для предъявления денежных требований к ответчику по оплате этих работ.

В апелляционной жалобе также указано, что истцом в материалы дела представлены акты приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией формы КС-14, которые не могут являться надлежащим доказательством выполнения работ, поскольку не содержат сведений о видах выполненных работ ООО «МонтажСпецСтрой», их объеме и стоимости. Указанные сведения содержаться в исполнительной документации, однако она не представлена ответчику.

Кроме того, податель жалобы считает, что зарезервированные денежные средства не могут являться задолженностью перед истцом, поскольку удержаны и списаны в соответствии с условиями договора за нарушение сроков сдачи объекта заказчику.

Также податель жалобы считает, что требование истца о взыскании с ответчика суммы неустойки, рассчитанный за период с 17.11.2010 по 15.03.2011 является необоснованным, поскольку с 01.04.2010 договоры подряда расторгнуты.

От ООО «МонтажСпецСтрой» поступил письменный отзыв на апелляционную жалобу и дополнение к нему, в которых ответчик просит оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представитель ООО «ТНК-Уват» поддержал доводы апелляционной жалобы, пояснил, что работы, указанные в спорных актах не выполнялись истцом.

Представитель ООО «МонтажСпецСтрой» поддержал доводы отзыва на жалобу.

В заседании суда апелляционной инстанции, открытом 23.08.2011, объявлялся перерыв до 30.08.2011. Информация о перерыве размещена на официальном сайте суда в сети Интернет.

После перерыва представитель ООО «ТНК-Уват» заявил ходатайство о приобщении к материалам дела копии письма ООО «МонтажСпецСтрой» № 2257-05 от 09.08.2010, адресованного ООО «ТНК-Уват» и Губернатору Тюменской области Якушеву В.В., пояснил, что указанное письмо подтверждает отсутствие исполнительной документации.

Представитель ООО «МонтажСпецСтрой» возразил против приобщения к материалам дела дополнительных документов.

Суд апелляционной инстанции, в целях правильного рассмотрения спора приобщил к материалам дела копию письма ООО «МонтажСпецСтрой» № 2257-05 от 09.08.2010.

Заслушав пояснения представителей сторон, изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы с дополнением к ней, отзыва на жалобу и дополнения к нему, проверив законность и обоснованность решения суда в порядке статей 266, 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции считает апелляционную жалобу подлежащей частичному удовлетворению, решение суда – отмене в части.

Как следует из материалов дела, 11.12.2008 между ООО «ТНК-Уват» (заказчик) и ООО «МонтажСпецСтрой» (подрядчик) заключили договор подряда № ТУВ-1084/08, согласно которому, заказчик поручил, а подрядчик обязался выполнить своими силами и средствами, на свой риск с использованием своих материалов и материалов заказчика (приложение № 4), в соответствии с проектной документацией, выданной заказчиком, комплекс работ по строительству и вводу объекта: «Обустройство куста № 1 Усть-Тегусского м/р», в соответствии с техническим заданием (приложение № 5). Объем поручаемых работ подрядчику будет соответствовать Приложению № 1 (расчет стоимости работ), заказчик обязался принять и оплатить выполненные подрядчиком работы на условиях договора (том 1 л.д. 32-46).

24.04.2009 стороны подписали дополнительное соглашение № 1 к договору подряда № ТУВ-1884/08 от 11.12.2008 на обустройство куста № 1 Усть-Тегусского м/р, которым определили сроки начала строительства с 11.11.2008, окончание – 31.12.2009 (том 1 л.д. 47-50).

Стоимость работ в соответствии с пунктом 3.1 договора в редакции дополнительного соглашения № 1 составляет 165 844 382 руб. 66 коп. с НДС.

Согласно пункту 6.3 договора в редакции дополнительного соглашения № 1, заказчик оплачивает выполненные работы по договору не ранее 60 дней, но не более 90 дней со дня предъявления заказчику оригинала счета-фактуры, (с указанием номера и даты договора), оформленной в соответствии со статьей 169 Налогового кодекса Российской Федерации, представленного до 24 числа отчетного месяца, на основании подписанной сторонами справки о стоимости выполненных работ (и реестра с разбивкой по объектам) в следующем порядке: денежными средствами в безналичном порядке на расчетный счет подрядчика.

Арбитражным судом установлено, что истцом в качестве подтверждения выполнения работ по договору № ТУВ-1084/08 в материалы дела представлены справка о стоимости выполненных работ и затрат № 29 от 04.08.2010 на сумму 13 401 634 руб. 25 коп. и акт о приемке выполненных работ № 1 от 04.08.2010 (том 1 л.д. 52-56), подписанные истцом в одностороннем порядке.

30.12.2008 между ООО «ТНК-Уват» (заказчик) и ООО «МонтажСпецСтрой» (подрядчик) заключен договор подряда № ТУВ-1132/08 на выполнение работ по строительству, согласно которому, заказчик поручил, а подрядчик обязался выполнить своими силами и средствами, на свой риск с использованием своих материалов и материалов заказчика (приложение № 4), в соответствии с проектной документацией, выданной заказчиком, комплекс работ по строительству и вводу объекта: «Усть-Тегусское м/р. Нефтесборные сети от куста № 2 до узла подключения. Высоконапорный водовод от границы ЦПС до куста № 2», в соответствии с техническим заданием (приложение № 5). Объем поручаемых работ подрядчику будет соответствовать Приложению № 1 (расчет стоимости работ), заказчик обязуется принять и оплатить выполненные подрядчиком работы на условиях договора (том 1 л.д. 57-72).

31.05.2009 стороны подписали дополнительно соглашение № 2 к договору подряда № ТУВ-1132/08 от 30.12.2008 на выполнение работ по строительству, которым определили сроки начала строительства с 01.01.2009, окончание – 15.10.2009 (том 1 л.д. 73-75).

Стоимость работ в соответствии с п. 3.1 договора в редакции дополнительного соглашения № 2, составляет 73 406 719 руб. 12 коп. с НДС.

Согласно пунктам 6.2. и 6.1 договора, оплата выполненных работ подрядчику производится ежемесячно на основании подписанных сторонами справок о стоимости выполненных работ по формам КС-3, КС-2 и счета-фактуры в 4-х экземплярах с учетом резервирования 5% стоимости работ.

Заказчик оплачивает выполненные работы по договору в течение 60 дней со дня предъявления заказчику оригинала счета-фактуры, (с указанием номера и даты договора), оформленной в соответствии со статьей 169 Налогового кодекса Российской Федерации, представленной до 24 числа отчетного месяца, на основании подписанной сторонами справки о стоимости выполненных работ (и реестра с разбивкой по объектам) в следующем порядке: денежными средствами в безналичном порядке на расчетный счет подрядчика.

Арбитражным судом установлено, что истцом в качестве подтверждения выполнения работ по договору № ТУВ-1132/08 представлены справки о стоимости выполненных работ и затрат № 7 от 04.08.2010 на сумму 3 540 906 руб. 24 коп., № 4 от 04.08.2010 на сумму 2 318 401 руб. 46 коп., акт о приемке выполненных работ № 1 от 04.08.2010 на сумму 1 964 747 руб., справка о стоимости выполненных работ и затрат № 7 от 04.08.2010 на сумму 1 619 409 руб. 58 коп., акт о приемке выполненных работ № 1 от 04.08.2010 на сумму 1 372 381 руб., справка о стоимости выполненных работ и затрат № 4 от 04.08.2010 на сумму 914 679 руб. 36 коп., акт о приемке выполненных работ № 1 от 04.08.2010 на сумму 775 152 руб. (том 1 л.д. 77- 92), подписанные истцом в одностороннем порядке.

11.07.2008 между ООО «ТНК-Уват» (заказчик) и ООО «МонтажСпецСтрой» (подрядчик) был заключен договор подряда № ТУВ-0864/08 на выполнение работ по строительству, согласно которому, заказчик поручил, а подрядчик обязался выполнить своими силами и средствами, на свой риск с использованием своих материалов и материалов заказчика (приложение № 4), в соответствии с проектной документацией, выданной заказчиком, комплекс работ по строительству и вводу объекта: «Нефтесборные сети от к. 1 Усть-Тегусского месторождения до ЦПС Усть-Тегусского месторождения до к.1 Усть-Тегусского месторождения. Высоконапорный водовод от КНС Усть-Тегусского месторождения до к. 1 Усть-Тегусского месторождения» в соответствии с техническим заданием (приложение № 5). Объем поручаемых работ подрядчику будет соответствовать приложениям № 1 (расчет стоимости работ), а заказчик обязуется принять и оплатить выполненные подрядчиком работы на условиях, предусмотренных договором (том 3 л.д. 1-14).

20.04.2009 между ООО «ТНК-Уват» (заказчик) и ООО «МонтажСпецСтрой» (подрядчик) подписано дополнительное соглашение № 2 к договору подряда № ТУВ-0864/08 от 11.07.2008 на выполнение работ по строительству, которым согласованы срок начала строительства 01.06.2008 и срок окончания строительства 30.04.2009 (том 1 л.д. 93-97).

Согласно пункту 3.1 договора в редакции дополнительного соглашения № от 20.04.2009, стоимость работ в текущих ценах с НДС составляет 100 805 737 руб. 38 коп.

14.05.2009 сторонами были подписаны дополнительные соглашения № 2 и № 3 к договору подряда № ТУВ-0864/08 от 11.07.2008 (том 3 л.д. 15-20).

Согласно пункту 6.3 договора в редакции дополнительного соглашения № 3, заказчик оплачивает выполненные работы по договору не ранее 60 дней, но не более 90 дней со дня предъявления заказчику оригинала счета- фактуры (с указанием номера и даты договора), оформленной в соответствии со статей 169 Налогового кодекса Российской Федерации, представленного до 24 числа отчетного месяца, на основании подписанной сторонами справки о стоимости выполненных работ (и реестра с разбивкой по объектам) в следующем порядке: денежными средствами в безналичном порядке на расчетный счет подрядчика.

Арбитражным судом установлено, что истцом в качестве подтверждения выполнения работ по договору № ТУВ-0864/08 представлены справка о стоимости выполненных работ и затрат № 3 от 04.08.2010 на сумму 906 057 руб. 10 коп., акт о приемке выполненных работ № 1 от 04.08.2010 на сумму 767 845 руб., справка о стоимости выполненных работ и затрат № 5 от 04.08.2010 на сумму 267 798 руб. 64 коп., акт о приемке выполненных работ № 1 от 04.08.2010 (том 1 л.д. 99-105), подписанные