Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 07.09.2011 по делу n А81-934/2010. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

08 сентября 2011 года

                                                 Дело №   А81-934/2010

Резолютивная часть постановления объявлена  01 сентября 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме  08 сентября 2011 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Смольниковой М.В.,

судей  Гладышевой Е.В., Грязниковой А.С.,

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем Зинченко Ю.О.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-4410/2011) закрытого акционерного общества «Ванкорнефть» на определение Арбитражного суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 13 мая 2011 года, вынесенное по результатам рассмотрения заявления конкурсного управляющего Громова Игоря Валентиновича к закрытому акционерному обществу «Ванкорнефть» (ИНН 2437261631, ОГРН 1042400920077) о признании сделки недействительной и применении последствий недействительности сделки по делу № А81-934/2010 (судья Максимова О.В.) о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «Строительная компания «Нефтегазстрой» (ИНН 8905026176, ОГРН 1028900705690),

при участии в  судебном заседании представителей:

от закрытого акционерного общества «Ванкорнефть» - Сазонцев Р.С. по доверенности от 30.08.2011 года, паспорт;

от конкурсного управляющего Громова Игоря Валентиновича –  лично, паспорт.

от общества с ограниченной ответственностью «Строительная компания «Нефтегазстрой» - Макушкин Е.В.по доверенности от 11.01.2011, паспорт;

от закрытого акционерного общества «Райффайзенбанк» – не явился, извещено;

установил:

Решением Арбитражного суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 23.07.2010 по делу № А81-934/2010 общество с ограниченной ответственностью «Строительная компания «Нефтегазстрой» (далее - ООО «СК «Нефтегазстрой», должник) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Громов Игорь Васильевич.

В Арбитражный суд Ямало-Ненецкого автономного округа обратился конкурсный управляющий ООО «СК «Нефтегазстрой» Громов И.В. с заявлением  о признании недействительной сделки – акта зачета взаимных требований от 12.03.2010 № 10/257 на сумму 45 800 873 руб. 56 коп., подписанного между должником и закрытым акционерным обществом «Ванкорнефть» (далее - ЗАО «Ванкорнефть»), применении последствий недействительности сделки (пункт 2 статьи 167 Гражданского кодекса Российской Федерации , пункт 1 статьи 61.6 и абзац второй пункта 6 статьи 61.8 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве),) согласно пункту 29 Постановления Пленума ВАС РФ № 63 от 23.12.2010, а также о выдаче исполнительного листа о взыскании с ЗАО «Ванкорнефть» в пользу ООО «СК «Нефтегазстрой» восстановленного реституционного требования в размере 45 800 873 руб. 56 коп.

В  порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации конкурсный управляющий ООО «СК «Нефтегазстрой» уточнил свои требования, просил в качестве применения последствий недействительности сделки восстановить реституционное требование ООО «СК «Нефтегазстрой» к ЗАО «Ванкорнефть» за выполненные работы по договору подряда № 1710208/1636Д от 22.10.2008 и № 1710209/1062Д от 01.05.2009 в размере 45 800 873 руб. 56 коп. и обязать ЗАО «Ванкорнефть» возвратить в конкурсную массу должника дебиторскую задолженность ЗАО «Ванкорнефть», вытекающую из договора подряда № 1710208/1636Д от 22.10.2008 и № 1710209/1062Д от 01.05.2009 в размере 45 800 873 руб. 56 коп., согласно подписанных сторонами актов выполненных работ № 10 от 28.02.2010 и № 9 от 28.02.2010 путем перечисления на расчетный счет должника означенной суммы.

В качестве правового обоснования заявления конкурсный управляющий ссылается на статьи 61.3, 61.6, 63 Закона о банкротстве,  статьи 167 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).

Определением Арбитражного суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 13 мая 2011 года по делу № А 81-934/2010 признан недействительным зачет взаимных требований  ЗАО «Ванкорнефть» и ООО «СК «Нефтегазстрой» на сумму 45 800 873 руб. 56 коп., оформленный актом № 10/257 от 12.03.2010.

Также арбитражный суд определил в порядке применения последствий недействительности зачета считать восстановленными обязательства сторон в объеме, существовавшем до проведения этого зачета. Взыскать с ЗАО «Ванкорнефть» в доход федерального бюджета государственную пошлину в размере 2 000 руб. Взыскать с ООО «СК «Нефтегазстрой» в доход федерального бюджета  госпошлину в размере 2 000 руб.

Не согласившись с принятым судебным актом, ЗАО «Ванкорнефть» подало апелляционную жалобу, в которой просила определение от 13.05.2011 отменить, ссылаясь на нарушение норм материального и процессуального права.

В дополнительных пояснениях к апелляционной жалобе, ЗАО «Ванкорнефть» указало на то, что при вынесении оспариваемого определения судом первой инстанции не были исследованы все обстоятельства по делу, а именно: в чем именно выражалось предпочтительное удовлетворение требования ЗАО «Ванкорнефть» перед иными кредиторами.

По мнению ЗАО «Ванкорнефть» судом первой инстанции неправильно истолкованы положения пункта 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве  и не учтены положения пунктов 2, 4 статьи 61.4 Закона о банкротстве. Кроме того, суд первой инстанции неправильно квалифицировал правоотношения, возникшие между сторонами. Поскольку все отношения сторон фактически осуществлялись в рамках одного договора подряда, в котором заказчик передавал подрядчику материалы для строительства, то никаких встречных однородных обязательств по оплате  поставленного и оплате выполненного между ООО «СК «Нефтегазстрой» и ЗАО «Ванкорнефть» не было.

В отзыве на апелляционную жалобу ООО «СК «Нефтегазстрой»  просит определение арбитражного суда от 13.05.2011 изменить в части отказа в выдаче конкурному управляющему исполнительного листа; выдать конкурсному управляющему исполнительный лист в связи с восстановлением реституционного требования ООО «СК «Нефтегазстрой» к ЗАО «Ванкорнефть» за выполненные работы по договорам подряда № 1710208/1636Д от 22.10.2008 и № 1710209/1062Д от 01.05.2009 в размере 45 800 873 руб. 56 коп., согласно актов выполненных работ № 10 от 28.02.2010, № 9 от 28.02.2010.

  В судебном заседании представитель ЗАО «Ванкорнефть» поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе и дополнительных пояснениях к ней.  Просит отменить определение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт. Заявил ходатайство об отложении рассмотрения апелляционной жалобы.

Суд в удовлетворении ходатайства отказал в связи с необоснованностью.

Представитель ООО «СК «Нефтегазстрой» поддержал доводы, изложенные в отзыве. Просил определение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, выслушав представителей  заинтересованных лиц, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены определения от 13.05.2011.

Как следует из материалов дела и правильно установлено судом первой инстанции, 22.10.2008 между ЗАО «Ванкорнефть» (заказчик) и ООО «СК «Нефтегазстрой» (подрядчик) заключен договор подряда № 1710208/1636Д по условиям которого,  подрядчик обязуется выполнить работы по строительству внутрипромысловых трубопроводов на Ванкорском месторождении, а заказчик обязуется принять результаты работ и оплатить его.

Общая стоимость работ по указанному договору сторонами согласована в размере 565 151 227 руб. (пункт 3.1. договора).

Кроме того, 01.05.2009 между ЗАО «Ванкорнефть» (заказчик) и ООО «СК «Нефтегазстрой» (подрядчик) заключен договор подряда № 1710209/1636Д по условиям которого, подрядчик обязуется выполнить работы по строительству объекта: «Газопровод высокого давления на участке «К.1-Т.9» Ванкорского месторождения, а заказчик обязуется принять результаты работ и оплатить его.

Пунктом 3.1.2. договоров стоимость материалов поставки заказчика, включена в стоимость пункта 3.1. договоров и подлежит уточнению в соответствии с пунктом 9.5. договоров.

 Стороны принимают на себя обязательства по обеспечению  строительства Объекта  строительными материалами и конструкциями, инженерным (технологическим) оборудованием в соответствии утвержденной проектно-сметной документацией и разделительной ведомостью поставки (пункт 9.1. договора, приложение № 3).

Стороны определили, что заказчик обязан в течение 30 банковских дней с даты подписания соответствующих актов сдачи-приемки работ по законченным этапам оплатить подрядчику стоимость фактически завершенных этапов работ.

В главе 9 договора подряда стороны определили, что материалы необходимые для выполнения работ будет поставлять Заказчик по отдельному договору поставки.

ЗАО «Ванкорнефть» (поставщик) и ООО «СК «Нефтегазстрой» (покупатель) 20.12.2008 заключили договор поставки № 1714908/2061Д, по условиям которого  поставщик обязуется на условиях, предусмотренных настоящим договором, передать в собственность покупателя, а покупатель обязуется принять и оплатить товар, наименование, ассортимент, количество, цены, сроки и условия поставки которого будут определены в спецификациях, которые после подписания являются неотъемлемой частью договора.

Оплата поставленного товара должна была производиться по факту отгрузки товара в течение 30 календарных дней с момента получения покупателем по счетам-фактурам на отгруженный товар (пункт 2.3. договора поставки).

12.03.2010 ЗАО «Ванкорнефть» и ООО «СК «Нефтегазстрой» подписали акт взаимных требований № 10/257 от 01.03.2010, в котором указано на то, что  ЗАО «Ванкорнефть»  реализовало ООО «СК «Нефтегазстрой» товарно-материальные ценности по договору поставки 1714908/2061Д от 20.12.2008 на сумму с учетом НДС 45 800 873 руб. 56 коп., ООО «СК «Нефтегазстрой» выполнило работы для ЗАО «Ванкорнефть» по договору № 1710208/1636Д от 22.10.2008 на сумму 45 472 699 руб. 89 коп. (акт выполненных работ № 10 от 28.02.2010) и по договору № 1710209/1062Д от 01.05.2009 на сумму 15 608 115 руб. 73 коп. (акт выполненных работ № 9 от 28.02.2010)

Стороны произвели зачёт встречных требований друг к другу на сумму 45 800 873 руб. 56 коп.

Конкурсный управляющий должника, обращаясь с заявлением о признании недействительным акта зачета взаимных требований от 12.03.2010 № 10/257 и применении последствий недействительности сделки, ссылается на то, что данная сделка была заключена после введения процедуры наблюдения (пункт 1 статьи 63 Закона о банкротстве, 168 ГК РФ), и влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, а также привела к изменению очередности удовлетворения требований кредиторов по обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки (пункт 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве).

В обоснование апелляционной жалобы ЗАО «Ванкорнефть» указывает на неправильную квалификацию судом первой инстанции правоотношений сторон, поскольку самостоятельного правового значения договор поставки не имеет, так как данный документ опосредовал отношения заказчика и подрядчика по обеспечению строительства материалами и оборудованием, что соответствует статье 746 ГК РФ. Все отношения сторон фактически осуществлялись в рамках договоров подряда, в котором заказчик передавал подрядчику материалы для строительства, следовательно, никаких встречных однородных обязательств по оплате поставленного  товара и оплате выполненных работ между ООО «СК «Нефтегазстрой» и ЗАО «Ванкорнефть» быть не могло.

Оценив указанный довод дополнения к апелляционной жалобе, суд апелляционной инстанции признает его необоснованным.

Перечень оборудования и материалов, необходимых для обеспечения строительства, оформляется с выделением разделов на: материалы и оборудование, приобретаемые подрядчиком самостоятельно (пункт 9.2.1. договоров подряда), материалы и оборудование, приобретаемые подрядчиком напрямую у поставщиков по согласованию с заказчиком, и материалы, приобретаемые заказчиком и реализуемые подрядчику на возмездной основе (пункт 9.2.2 договоров подряда).

В силу пунктов 9.4.1., 9.4.2 договоров подряда подрядчик приобретает материалы и оборудование у поставщиков, указанных заказчиком, по стоимости, согласованной с заказчиком. Стороны подписывают соответствующие дополнительные соглашения к настоящему договору, закрепляющие стоимость и номенклатуру данных материалов и оборудования, либо подрядчик приобретает материалы, напрямую у заказчика, на основании отдельно заключенных договоров между сторонами. Продажа данных материалов оформляется товарной накладной с приложением счета-фактуры.

Пунктом 9.5 договоров установлено, что при сдаче-приемке выполненных работ подрядчик прилагает к актам КС-2 копии документов, подтверждающих стоимость использованных материалов и оборудования. Стоимость материалов, предусмотренных пунктом 9.2.1. (приобретаемых подрядчиком самостоятельно), включается в стоимость выполненных работ (КС-2) по цене фактического приобретения с учетом транспортных расходов в пределах предусмотренной на эти цели в договоре суммы. Стоимость материалов, предусмотренных пунктом 9.2.2 (приобретенных у поставщиков по согласованию с заказчиком), включается в стоимость выполненных работ (КС-2) по цене фактического приобретения с учетом транспортных расходов.

В соответствии с пунктом 1 статьи 745 ГК РФ обязанность по обеспечению строительства материалами, в том числе деталями и конструкциями, или оборудованием несет подрядчик, если договором строительного подряда не предусмотрено, что обеспечение строительства в целом или в определенной части осуществляет заказчик.

Из указанных условий договоров подряда следует, что обязанность по обеспечению строительства необходимыми материалами возложена на подрядчика, поскольку подрядчик приобретает материалы на возмездной основе по отдельным договорам.

При этом материалы, приобретаемые непосредственно у ЗАО «Ванкорнефть», подлежат оплате, хотя и включаются в стоимость выполненных работ, это  вывод следует и из  пункта 9.5 договоров подряда. В договорах подряда нет согласования об уменьшении стоимости выполняемых подрядчиком работ