Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 21.09.2011 по делу n А70-6177/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ипотека недвижимого имущества возможна только с одновременной ипотекой земельного участка под ним, в связи с разделом земельного участка с кадастровым номером 72:23:0221003:33, сторонам необходимо было перезаключить договор об ипотеке. Ссылается на то, что истцом необоснованно без согласования с поручителем изменена итоговая величина рыночной стоимости объектов, а их осмотр, проведенный в целях составления отчета оценки, составлен без участия представителя ответчика.

ОАО Банк ВТБ в письменном отзыве на апелляционную жалобу просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Третьи лица письменные отзывы на апелляционную жалобу не представили.

ООО «Инновационные технологии», ОАО Банк ВТБ и третьи лица надлежащим образом извещенные в соответствии со статьей 123 АПК РФ о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, своих представителей в суд не направили.

На основании статей 156, 266 АПК РФ суд считает возможным рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие неявившихся участников процесса.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее,  суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 02.09.2008 между ОАО Банк ВТБ (по договору - кредитор) и ООО «МПК «Атлант» (по договору - заемщик) заключено кредитное соглашение № КС-729000/2008/00080 (далее - кредитное соглашение от 02.09.2008 № КС-729000/2008/00080), по условиям которого кредитор обязался открыть кредитную линию и предоставить заемщику кредиты в размере 230 000 000 руб., а заемщик обязался возвратить полученные кредит и уплатить проценты по предоставленным кредитам (пункты 2.1, 3.1).

Пунктом 6.1 кредитного соглашения от 02.09.2008 № КС-729000/2008/00080 стороны согласовали, что проценты за пользование кредитами в рамках кредитной линии составляют 14,5% годовых.

Пунктом 7.1 кредитного соглашения от 02.09.2008 № КС-729000/2008/00080 стороны предусмотрели график погашения кредитов в соответствии с Приложением № 3 к соглашению:

Дата гашения:

Сумма гашения:

05.04.2011г.

38 000 000 рублей

05.05.2011г.

38 000 000 рублей

03.06.2011г.

38 000 000 рублей

04.07.2011г.

38 000 000 рублей

03.08.2011г.

38 000 000 рублей

01.09.2011г.

40 000 000 рублей

Итого:

230 000 000 рублей

Подпунктами 1 и 2 пункта 12.4 кредитного соглашения от 02.09.2008 № КС-729000/2008/00080 стороны определили, что кредитор имеет право потребовать исполнения заемщиком обязательств по соглашению досрочно при неисполнении или ненадлежащем исполнении заемщиком какого-либо обязательства перед кредитором по соглашению или любому другому договору, заключенному с кредитором, а так же если заемщик просрочил любой из причитающихся кредитору со стороны заемщика платежей.

Пунктом 12.5 кредитного соглашения от 02.09.2008 № КС-729000/2008/00080 стороны согласовали, что заемщик обязан исполнить обязательства по соглашению в полном объеме в течение 5 календарных дней с момента получения письменного требования кредитора.

В качестве обеспечения исполнения обязательств по кредитному соглашению между ОАО Банк ВТБ и ООО «Инновационные технологии» (по договору - залогодатель) заключен договор об ипотеке нежилых строений и земельного участка №ДИ1-729000/2008/00080 от 23.10.2008 (далее – договор об ипотеке от 23.10.2008 №ДИ1-729000/2008/00080), зарегистрированный Управлением Федеральной регистрационной службы по Тюменской области, Ханты-Мансийскому и Ямало-Ненецкому автономным округам 06.11.2008, peг.№ 72-72-01/322/2009-093.

Пунктом 2.1 договора об ипотеке от 23.10.2008 № ДИ1-729000/2008/00080 стороны определили, что предметом ипотеки являются 14 нежилых строений, перечисленных выше и земельный участок, категории земель населенных пунктов, разрешенное использование: под нежилые строения, общей площадью 52161 кв.м., расположенный по адресу: г.Тюмень, ул.Гилевская роща, д.2, строения 1-14, кадастровый номер объекта 72:23:02 21 003:0033; залоговая стоимость составляет 67796000 руб.

Переданные в залог по договору помещения принадлежат ответчику на праве собственности, что подтверждается свидетельствами о государственной регистрации права, выданными Главным управлением Федеральной регистрационной службы по Тюменской области, Ханты-Мансийскому и Ямало-Ненецкому автономным округам, копии которых имеются в материалах дела.

Пунктом 4.1 договора об ипотеке от 23.10.2008 № ДИ1-729000/2008/00080 предусмотрено право залогодержателя (Банка) в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по кредитному соглашению обратить взыскание на предмет ипотеки.

Истец обязательства по кредитному соглашению от 02.09.2008 № КС-729000/2008/00080 исполнил надлежащим образом, ООО «МПК «Атлант» предоставлены кредитные средства, что подтверждается выпиской по счету заемщика.

ООО «МПК «Атлант» обязательства по кредитному соглашению от 02.09.2008 № КС-729000/2008/00080 надлежащим образом не исполнило.

Заемщиком не исполнены обязательства по уплате основного долга по кредитному соглашению, процентов, комиссии и неустоек.

В связи с неисполнением заемщиком обязательств по уплате процентов по соглашению, начиная с февраля 2009 года, а также в связи с приостановлением операций по счету заемщика в банке, истцом принято решение о досрочном истребовании кредита и других сумм, подлежащих уплате по кредитному соглашению.

Письмом № 729102/150 от 26.06.2009 (вход. № 685 от 29.06.2009) банк заявил требование к ООО «МПК «Атлант» о досрочном исполнении обязательств по кредитному соглашению от 02.09.2008 № КС-729000/2008/00080.

По состоянию на 05.05.2010 задолженность ООО «МПК «Атлант», согласно расчету истца, составляет 310 307 142 руб. 35 коп., в том числе, 230 000 000 руб. основного долга, 44 733 958 руб. 41 коп. просроченных процентов за период с 01.01.2009 по 05.05.2010, 7 687 699 руб. 54 коп. неустойки за просроченные проценты за период с 09.02.2009 по 04.05.2010, 27 876 000 руб. неустойки за просроченную сумму основного долга, 1 484 руб. 40 коп. неустойки за просроченную сумму по уплате комиссии.

ООО «МПК «Атлант» признает факт наличия неисполненного обязательства по кредитному соглашению от 02.09.2008 № КС-729000/2008/00080.

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 19.10.2009 по делу № А70-2509/2009 требования ОАО Банк ВТБ к ООО «МПК «Атлант» в размере 250 745 431 руб. 52 коп. по кредитному соглашению от 02.09.2008 № КС-729000/2008/00080 включены в третью очередь реестра требований кредиторов.

При этом проценты за пользование заемными средствами, комиссии и неустойка начислены по дату введения в отношении заемщика - ООО «МПК «Атлант» процедуры внешнего управления, то есть до 05.05.2010, что согласуется с положениями абзаца 7 пункта 1 статьи 94 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

Поскольку ООО «МПК «Атлант» не погасило задолженность по кредитному соглашению от 02.09.2008 № КС-729000/2008/00080, истец обратился в суд с настоящим иском.

Решением суда первой инстанции исковые требования удовлетворены в полном объёме.

Поддерживая решение суда первой инстанции, суд апелляционной инстанции исходит из следующего.

Суд первой инстанции сделал правильный вывод о нарушении ООО «МПК «Атлант» обязательств по погашению кредита, что подтверждается материалами дела и сторонами не оспаривается.

В соответствии со статьёй 819 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на неё.

Частью 2 статьи 819 ГК РФ определено, что к отношениям по кредитному договору применяются положения параграфа 1 главы 42 ГК РФ, если иное не предусмотрено правилами настоящего параграфа и не вытекает из существа кредитного договора.

В силу пункта 1 статьи 810 ГК РФ заемщик обязан возвратить займодавцу полученную сумму займа в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа.

Согласно пункту 1 статьи 809 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором займа, займодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размерах и в порядке, определенных договором.

В соответствии со статьями 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом, односторонний отказ от их исполнения не допускается.

Если договором займа предусмотрено возвращение займа по частям (в рассрочку), то при нарушении заемщиком срока, установленного для возврата очередной части займа, займодавец вправе потребовать досрочного возврата всей оставшейся суммы займа вместе с причитающимися процентами (пункт 2 статьи 811 ГК РФ).

В соответствии со статьёй 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Доказательства исполнения обязательства по погашению кредита по кредитному соглашению от 02.09.2008 № КС-729000/2008/00080, ни ответчик, ни ООО «МПК «Атлант» суду не представили. 

Выводы суда первой инстанции соответствуют нормам права и основаны на оценке представленных доказательств.

Согласно положениям статьи 329 ГК РФ, исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Исполнение обязательств по кредитному соглашению от 02.09.2008 № КС-729000/2008/00080 обеспечено, залогом имущества, принадлежащего ответчику (недвижимое имущество) и земельного участка.

Согласно пункту 1 статьи 334 ГК РФ в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом.

В силу статьи 337 ГК РФ, если иное не предусмотрено договором, залог обеспечивает требование в том объеме, какой оно имеет к моменту удовлетворения, в частности, проценты, неустойку, возмещение убытков, причиненных просрочкой исполнения, а также возмещение необходимых расходов залогодержателя на содержание заложенной вещи и расходов по взысканию.

В соответствии со статьёй 341 ГК РФ право залога возникает с момента заключения договора о залоге, а в отношении залога имущества, которое подлежит передаче залогодержателю, - с момента передачи этого имущества, если иное не предусмотрено договором о залоге.

В силу пункта 1 статьи 348 ГК РФ взыскание на заложенное имущество для удовлетворения требований залогодержателя (кредитора) может быть обращено в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства по обстоятельствам, за которые он отвечает.

Согласно части 2 статьи 348 ГК РФ в обращении взыскания на заложенное имущество может быть отказано, если допущенное должником нарушение обеспеченного залогом обязательства крайне незначительно и размер требований залогодержателя вследствие этого явно несоразмерен стоимости заложенного имущества.

Таким образом, отказ в обращении взыскания на заложенное имущество возможен при наличии одновременно двух условий: крайней незначительности допущенного должником нарушения обеспеченного залогом обязательства и явной несоразмерности вследствие этого размера требований залогодержателя стоимости заложенного имущества.

Суд первой инстанции, учитывая, что заемщик не исполнил обязательство по возврату кредита, а сумма задолженности по кредиту является значительной, сделал правильный вывод об отсутствии оснований, предусмотренных частью 2 статьи 348 ГК РФ.

Статьями 2, 3 Федерального закона от 16.07.1998 № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)» (далее – Закон об ипотеке) предусмотрено, что ипотека может быть установлена в обеспечение обязательства по кредитному договору, по договору займа или иного обязательства, в том числе обязательства, основанного на купле-продаже, аренде, подряде, другом договоре, причинении вреда, если иное не предусмотрено федеральным законом. Общие правила о залоге, содержащиеся в ГК РФ, применяются к отношениям по договору об ипотеке в случаях, когда ГК РФ или Законом об ипотеке не установлены иные правила.

В соответствии с пунктом 1 статьи 50 Закона об ипотеке залогодержатель вправе обратить взыскание на имущество, заложенное по договору об ипотеке, для удовлетворения за счет этого имущества названных в статье 3 Закон об ипотеке требований, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обеспеченного ипотекой обязательства, в частности неуплатой или несвоевременной уплатой суммы долга полностью или в части, если договором не предусмотрено иное.

Статьей 5 Закона об ипотеке предусмотрено, что здания, в том числе жилые дома и иные строения, и сооружения, непосредственно связанные с землей, могут быть предметом ипотеки при условии соблюдения правил статьи 69 Закона об ипотеке.

В пункте 2 статьи 69 Закона об ипотеке определено, что ипотека здания или сооружения допускается только с одновременной ипотекой по тому же договору земельного участка, на котором находится это здание или сооружение, либо принадлежащего залогодателю права аренды этого участка.

Как правильно отметил суд первой инстанции, подписывая договор об ипотеке от 23.10.2008 № ДИ1-729000/2008/00080, стороны добросовестно руководствовались наличием у залогодателя права собственности на земельный участок с кадастровым номером 72:23:02 21 003:0033.

Вместе с тем, из земельного участка с кадастровым номером 72:23:02 21 003:0033, расположенного по адресу: город Тюмень улица Гилевская роща 2, общей площадью 52 161 кв.м., сформировано два новых участка: земельный участок с кадастровым номером 72:23:0221003:1040 и площадью 192 кв.м. и кадастровым номером 72:23:0221003:1039 и площадью 51969 кв.м.

ЗАО «Блок-Комплект» зарегистрировало право собственности на земельный участок с кадастровым номером 72:23:0221003:1040 и площадью 192 кв.м., что подтверждается свидетельством о государственной регистрации права от 08.06.2010 года 72 НЛ 772930.

Следовательно, земельный участок с кадастровым номером 72:23:02 21 003:0033 прекратил свое существование как объект земельных прав.

В соответствии со статьей 180 ГК РФ недействительность части сделки не влечет недействительности прочих ее частей, если можно предположить, что сделка была бы совершена и без включения недействительной ее части.

Пункт 3 статьи 340 ГК РФ содержит положения аналогичные