Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 12.10.2011 по делу n А46-23109/2009. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

Указанные разделы носят лишь информативный (описательный) характер.

Основания полагать, что план внешнего управления ООО «Бетоник» был бы утвержден без включения недействительной его части (раздела 4), у суда апелляционной инстанции отсутствуют.

Как раздел 4 плана внешнего управления, так и план внешнего управления в целом не отвечают признаку исполнимости, влечет затягивание процедуры банкротства, увеличение текущих расходов на ее проведение и, как следствие, уменьшение конкурсной массы, за счет которой погашаются требования кредиторов, что не может не нарушать права и законные интересы ОАО «Сбербанк России» как кредитора ООО «Бетоник».

В связи с изложенным, план внешнего управления ООО «Бетоник», с изменениями, утвержденными собранием кредиторов от 10.06.2011, подлежит признанию недействительным полностью.

Поскольку отсутствие плана внешнего управления делает необоснованным и бессмысленным проведение самой процедуры внешнего управления, поэтому в соответствии с пунктом 5 статьи 107 Закона о банкротстве, на который сослалось ОАО «Сбербанк России», в случае если в течение четырех месяцев с даты введения внешнего управления в суд не представлен план внешнего управления, утвержденный собранием кредиторов, суд может принять решение о признании должника банкротом и открытии в отношении должника конкурсного производства.

С момента введения в отношении должника внешнего управления (определение Арбитражного суда Омской области от 14.12.2010 до 29.07.2011) прошло более полугода, доказательств того, что арбитражный управляющий Михайлов А.Н. подготовил изменения в план внешнего управления, либо разработал новый план внешнего управления, содержащие реальные меры восстановления платежеспособности должника,  не имеется.

   Как пояснил суду апелляционной инстанции представитель арбитражного управляющего Михайлова А.Н., изменения в план внешнего управления после вынесения определения не вносились, новый план внешнего управления не разработан.

Суд приходит к выводу, что объективная возможность разработать и представить на утверждение собрания кредиторов новый план внешнего управления с соблюдением сроков, установленных пунктом 5 статьи 107 Закона о банкротстве, у арбитражного управляющего Михайлова А.Н.  отсутствует.

Учитывая  изложенное, а также заявленное кредитором должника - ОАО «Сбербанк России» ходатайство о введении в отношении должника конкурсного производства, суд апелляционной инстанции считает необходимым ввести в отношении должника процедуру конкурсного производства сроком на 6 месяцев (пункт 2 статьи 124 Закона о банкротства).

Поскольку решением Арбитражного суда Омской области от 22.06.2010 по делу №А46-23109/2009 ООО «Бетоник» было признано несостоятельным (банкротом), основания для повторного признания ООО «Бетоник» несостоятельным (банкротом) не имеется.

Пунктом 1 статьи 127 Закона о банкротстве установлено, что при принятии решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства арбитражный суд утверждает конкурсного управляющего в порядке, предусмотренном статьей 45 настоящего Федерального закона.

В статье 45 Закона о банкротстве определен порядок утверждения арбитражного управляющего. При этом выбор кандидатуры конкурсного управляющего отнесен к компетенции собрания кредиторов должника (пункт 1 статьи 73 Закона о банкротстве).

В соответствии с абзацем 3 пункта 3 статьи 75 Закона о банкротстве в случае, если административный, внешний или конкурсный управляющий не был утвержден одновременно с введением соответствующей процедуры, а также в необходимых случаях арбитражный суд возлагает исполнение обязанностей соответствующего арбитражного управляющего на временного управляющего и обязывает временного управляющего провести собрание кредиторов для рассмотрения вопроса о выборе саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден административный, внешний или конкурсный управляющий, и о требованиях к кандидатуре такого управляющего.

До вынесения судебного акта об утверждении конкурсного управляющего, исполнение обязанностей конкурсного управляющего должника следует возложить на внешнего управляющего Михайлова А.Н, обязав его провести собрание кредиторов для рассмотрения вопроса о выборе саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден конкурсный управляющий и о требованиях к кандидатуре такого управляющего.

На основании изложенного, определение Арбитражного суда Омской области от 29.07.2011 по делу № А46-23109/2009 подлежит отмене в обжалуемой части, апелляционная жалоба – удовлетворению.

Из материалов дела усматривается, что при оглашении резолютивной части постановления и при изготовлении письменного текста резолютивной части постановления судом апелляционной инстанции была допущена ошибка, выразившаяся в неправильном указании даты обжалуемого определения, вместо 29.07.2009 оглашено и указано 22.07.2011.

Настоящим постановлением суд апелляционной инстанции исправляет указанную ошибку.

Руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 270, статьёй 271, пунктом 3 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой  арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-6480/2011) открытого акционерного общества «Сбербанк России» на определение Арбитражного суда Омской области от 29 июля 2011 года по делу № А46-23109/2009 удовлетворить.

Определение Арбитражного суда Омской области от 29 июля 2011 года по делу № А46-23109/2009 отменить в части.

Изложить резолютивную часть судебного акта в следующей редакции.

Признать недействительным план внешнего управления общества с ограниченной ответственностью «Бетоник», с изменениями, утвержденными собранием кредиторов от 10.06.2011 года.

Открыть в отношении общества с ограниченной ответственностью «Бетоник» города Омска (ИНН 5507969055, ОГРН 1045513004570) конкурсное производство сроком на шесть месяцев.

Исполнение обязанностей конкурсного управляющего должника возложить на внешнего управляющего Михайлова Анатолия Николаевича до утверждения конкурсного управляющего.

Исполняющему обязанности конкурсного управляющего Михайлову Анатолию Николаевичу провести собрание кредиторов для решения вопроса о выборе саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден конкурсный управляющий и о требованиях к кандидатуре такого управляющего в срок до 06 ноября 2011 года.

Материалы дела направить в суд первой инстанции для назначения судебного заседания по вопросу об утверждении кандидатуры конкурсного управляющего и направления запроса в СРО в порядке, предусмотренном пунктом 6 статьи 45 Закона о банкротстве.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

М.В. Смольникова

Судьи

О.В. Зорина

Т.П. Семёнова