Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 24.10.2011 по делу n А46-15737/2010. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

25 октября 2011 года

                                                     Дело №   А46-15737/2010

Резолютивная часть постановления объявлена  20 октября 2011 года

Постановление изготовлено в полном объеме  25 октября 2011 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  судьи Гладышевой Е.В.,

судей  Зориной О.В., Семёновой Т.П.,

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем Зинченко Ю.О.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-7458/2011) общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Арматурно-фланцевый завод» на определение Арбитражного суда Омской области от 24 августа 2011 года, вынесенное по результатам рассмотрения требования кредитора открытого акционерного общества  «ОТП Банк» (ИНН 7708001614, ОГРН 1027739176563) к  обществу с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Арматурно-фланцевый завод» о включении требования кредитора в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Арматурно-фланцевый завод» по делу №  А46-15737/2010 (судья Сорокина И.В.) о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Арматурно-фланцевый завод» (ИНН 5528016495, ОГРН 1025501862320),

при участии в судебном заседании представителей: 

от конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Арматурно-фланцевый завод» Науменко Петра Павловича – Самойленко О.В. по доверенности от 12.10.2011;

от общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Арматурно-фланцевый завод» - Самойленко О.В. по доверенности от 12.01.2011;

от открытого акционерного общества  «ОТП Банк» - Гришина М.И. по доверенности от 29.12.2010;

от Федеральной налоговой службы – не явился;

от Управления Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Омской области – не явился;

установил:

Определением Арбитражного суда Омской области от 11.03.2010 по делу № А46-15737/2010 в отношении общества с ограниченной ответственностью «Торговый Дом «Арматурно-фланцевый завод» города Омска (далее - ООО «ТД «АФЗ», должник) введена процедура наблюдения, временным управляющим должника утвержден Наумов Николай Арсентьевич.

Открытое акционерное общество «ОТП Банк» города Москвы (далее - ОАО «ОТП Банк») 29.04.2011 в соответствии со статьёй 71 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве) обратилось в Арбитражный суд Омской области с требованием о включении в реестр требований кредиторов ООО «ТД «АФЗ» задолженности в сумме 53 652 049 руб. 30 коп.

Определением Арбитражного суда Омской области от 24.08.2011 по делу                  № А46-15737/2010 установлено и включено в третью очередь реестра требований кредиторов должника требование ОАО «ОТП Банк» в размере 53 652 049 руб. 30 коп., в том числе: 34 451 000 руб. – основной долг, 5 790 593 руб. 14 коп. – проценты на сумму кредита (срочного), 2 157 653 руб. 12 коп. проценты на сумму кредита (просроченного),                        11 252 803 руб. 04 коп. – неустойка, как обязательство, обеспеченное залогом имущества должника.

Не согласившись с определением суда, ООО «ТД «АФЗ» в апелляционной жалобе просило его отменить и принять по делу новый судебный акт, которым снизить  размер неустойки.

В обоснование апелляционной жалобы ООО «ТД «АФЗ» указало, что поскольку по договору залога товаров в обороте от 02.12.2009 № 2 общая оценочная стоимость заложенного имущества составляет 22 700 000 руб., при рассмотрении требования ОАО «ОТП Банк» следует признать его обеспеченным залогом в сумме 22 700 000 руб. Суд первой инстанции не принял во внимание, что имеются решения судов общей юрисдикции о том же предмете по тем же основаниям, которыми размер неустойки, начисленной по кредитным договорам до 31.01.2011, снижен в порядке статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ). За период с 01.02.2011 по 02.03.2011 неустойка должна быть рассчитана отдельно. Размер неустойки за указанный период должен быть снижен в порядке статьи 333 ГК РФ.

ОАО «ОТП Банк» в письменном отзыве на апелляционную жалобу указало на необоснованность доводов ООО «ТД «АФЗ».

Представитель Федеральной налоговой службы и Управления Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Омской области, надлежащим образом извещенных о времени и месте слушания дела в порядке, установленном статье 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), в судебное заседание не явились. В соответствии со статьями 156, 266 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена судом апелляционной инстанции без их участия.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель конкурсного управляющего ООО «ТД «АФЗ» и ООО «ТД «АФЗ» поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представитель ОАО  «ОТП Банк» возражал против доводов, изложенных в апелляционной жалобе.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, выслушав представителя ОАО «Сбербанк России», проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, суд апелляционной инстанции установил следующее.

Между правопреемником «ИНВЕСТСБЕРБАНК» (открытое акционерное общество) - ОАО «ОТП Банк» (кредитор) и ООО «ТД «АФЗ» (заёмщик) 26.09.2007 заключен кредитный договор № 3/34955 (впоследствии переименованный в договор о предоставлении кредитной линии с установленным лимитом задолженности), в соответствии с которым кредитор предоставляет заёмщику возобновляемые ссуды (кредиты) с лимитом остатка единовременной задолженности не более 25 000 000 руб., в пределах (лимита) которой заемщик вправе неоднократно пользоваться кредитом в течение всего срока действия кредитного договора, под 13 % годовых, со сроком возврата кредита (каждой его части) определяемым периодом в 90 дней со дня получения кредита (каждой его части).

Дополнительным соглашением от 02.12.2009 к кредитному договору № 3/34955 стороны изменили срок, на который был открыт ссудный счет по договору до 01.08.2011 (включительно), размер процентной ставки увеличен до 20 % годовых.

  Кроме того, между ОАО «ОТП Банк» (банк) и ООО «ТД «АФЗ» (заёмщик) был заключен договор о предоставлении кредитной линии с установленным лимитом выдачи от 02.10.2008 № 4/34955, в соответствии с которым банк предоставляет заёмщику кредит траншами под 15 % годовых, заемщик вправе пользоваться кредитом в соответствии с условиями настоящего договора с 02.10.2008 до 01.10.2009 (включительно). Последний срок истребования траншей по настоящему договору – 31.12.2008. Лимит выдачи по настоящему договору составляет 20 000 000 руб.

Дополнительным соглашением от 02.12.2009 к кредитному договору № 4/34955 стороны изменили срок предоставления кредита до 01.08.2011, размер процентной ставки увеличен до 20 % годовых.

Факт выдачи кредитов подтверждается мемориальными ордерами и выписками по счету, представленными в материалы дела.

В обеспечение исполнения обязательств по кредитному договору от 26.09.2007 № 3/34955 между ОАО «ОТП Банк» (залогодержатель) и ООО «ТД «АФЗ» (залогодатель) заключен договор о залоге товаров в обороте № 2 от 02.12.2009, в соответствии с которым ООО «ТД «АФЗ» обязалось передать ОАО «ОТП Банк» в залог имущество, состав, описание существенных индивидуально определяющих признаков и оценка которого, согласованная сторонами, указана в приложении № 2, являющегося неотъемлемой частью договора залога (пункт 1.1 договора залога).

В обеспечение исполнения обязательств по кредитному договору от 02.10.2008        № 4/34955 между ОАО «ОТП Банк» (залогодержатель) и ООО «ТД «АФЗ» (залогодатель) был заключен договор о залоге товаров в обороте № 1 от 02.10.2008, в соответствии с которым ООО «ТД «АФЗ» обязалось передать ОАО «ОТП Банк» в залог имущество, состав, описание существенных индивидуально определяющих признаков и оценка которого, согласованная сторонами, указано в приложении № 2, являющегося неотъемлемой частью договора залога (пункты 1.1,1.2 договора залога).

ООО «ТД «АФЗ» свои обязательства по возврату суммы займа в срок, установленный кредитными договорами, исполнило ненадлежащим образом, что послужило основанием для обращения ОАО «ОТП Банк» с настоящим требованием в Арбитражный суд Омской области.

В соответствии с пунктом 1 статьи 71 Закона о банкротстве для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Указанные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

 Согласно пунктам 3 и 5 статьи 71 Закона о банкротстве требования кредиторов рассматриваются арбитражным судом для проверки их обоснованности и наличия оснований для включения в реестр требований кредиторов независимо от наличия возражений относительно этих требований.

Исходя из указанной статьи, арбитражному суду необходимо по существу проверить доказательства возникновения задолженности и применения мер ответственности на основе положений норм материального права.

В соответствии с процессуальными правилами доказывания (статьи 65, 68 АПК РФ) заявитель обязан доказать допустимыми доказательствами правомерность своих требований, вытекающих из неисполнения другой стороной ее обязательств.

Исследовав материалы дела в соответствии со статьей 71 АПК РФ, и на основании статей 309, 310, 810 ГК РФ, суд первой инстанции пришел к выводу, что по состоянию на 02.03.2011 задолженность ООО «ТД «АФЗ»  перед ОАО «ОТП Банк» по кредитному договору от 26.09.2007 № 3/34955 по основному долгу составляет 22 956 000  руб., по процентам на сумму кредита срочного – 4 084 069 руб. 97 коп., по  процентам на сумму кредита просроченного – 1 465 398 руб. 34  коп.

Задолженность ООО «ТД «АФЗ» перед ОАО «ОТП Банк» по кредитному договору  от 02.10.2008    № 4/34955   на   02.03.2011   по  основному долгу    составляет    11 495 000 руб., по процентам на сумму кредита срочного – 1 706 523 руб. 17 коп., по  процентам на сумму кредита просроченного – 692 254 руб. 78 коп.

Указанные выводы суда первой инстанции заинтересованными лицами не оспариваются и являются правильными.

Кроме того, из определения от 24.08.2011 следует, что суд первой инстанции  установил  наличие на 02.03.2011 задолженность ООО «ТД «АФЗ» перед ОАО «ОТП Банк» по кредитному договору от 26.09.2007 № 3/34955 по неустойке на сумму просроченного кредита в размере 3 521 511 руб. 41 коп., по неустойке на сумму просроченных процентов – 1 342 786 руб. 22 коп., по  неустойке за невыполнение условий по денежным потокам – 503 541 руб. 60 коп., по неустойке за нарушение условий договора залога товаров в обороте – 1 542 144 руб. 

По кредитному договору от 02.10.2008 № 4/34955 задолженность ООО «ТД «АФЗ» перед ОАО «ОТП Банк» по неустойке на сумму просроченного кредит на 02.03.2011  составляет – 1 796 829 руб. 13 коп., по неустойке на сумму просроченных процентов – 503 438 руб. 39 коп., по неустойке за невыполнение условий по денежным потокам – 690 037 руб. 29 коп., по неустойке за нарушение условий договора залога товаров в обороте  – 1 352 515 руб.

В этой части требований кредитора доводы апелляционной жалобы должника со ссылкой на судебные акты суда общей юрисдикции суд находит обоснованными.

Частью 5 статьи 268 АПК РФ установлено, что в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Учитывая, что определение суда первой инстанции обжалуется ООО «ТД «АФЗ»  частично  (в части установления и включения в реестр требований кредиторов должника 11 252 803 руб. 04 коп. неустойки) и от заинтересованных лиц  возражения по данному вопросу не поступали, суд апелляционной инстанции рассматривает законность и обоснованность определения суда первой инстанции в оспариваемой части.

Согласно пункту 1 статьи 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств, в частности в случае просрочки исполнения (пункт 1 статьи 330 ГК РФ).

Из условий кредитного договора от 26.09.2007 № 3/34955 с учетом дополнительного соглашения, следует, что за нарушение сроков уплаты кредита  начисляется неустойка на сумму кредита (просроченного) в размере 35% годовых, с 14.12.2009 в размере 0,11% за каждый день просрочки (40,15% годовых, пункт 4.2. договора). За нарушение сроков уплаты процентов подлежит начислению неустойка на сумму просроченных процентов в размере 25% годовых от суммы неуплаченных процентов, с 14.12.2009 в размере 0,11% годовых за каждый день просрочки (40,15% годовых, пункт 4.2. договора). За нарушение условий кредитного договора по денежным потокам начисляется неустойка из расчета 2% годовых от лимита задолженности, установленного договором, за период с первого до последнего календарного дня месяца, в котором  требование по поступлению выручки не были соблюдены (пункт 2.7.9.). Пунктом 7.4 договора установлено, что банк вправе  увеличивать процентную ставку за пользование кредитом (15% годовых) на 2 пункта.

По условиям договора 4/34955 от 02.10.2008 в редакции дополнительного соглашения, за нарушение сроков уплаты кредита начисляется неустойка на сумму кредита (просроченного) в размере 0,08% за каждый день просрочки (29,20% годовых), с 14.12.2009 в размере 0,11% за каждый день просрочки (40,15% годовых, пункт 4.2. договора). За нарушение сроков уплаты процентов подлежит начислению неустойка на сумму просроченных процентов в размере 0,08% годовых за