Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 09.11.2011 по делу n А70-6618/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

10 ноября 2011 года

Дело №   А70-6618/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 07 ноября 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме  10 ноября 2011 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Грязниковой А.С.

судей Зиновьевой Т.А., Шаровой Н.А.

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Карасиковой Б.Ю.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (открытого акционерного общества «ТНБК» на решение Арбитражного суда Тюменской области от 31.08.2011 по делу № А70-6618/2011 (судья Голощапов М.В.)

по иску Акционерного Западно-Сибирского коммерческого банка открытого акционерного общества (ИНН 7202021856, ОГРН 1028900001460)

к открытому акционерному обществу «ТНБК» (ИНН 7202070910, ОРГН 1027200801198),

третье лицо: общество с ограниченной ответственностью «Сибирь синтез» (ИНН 7203088892, ОГРН 1027200814662)

об обращении взыскания на заложенное имущество

при участии в судебном заседании представителей:

от открытого акционерного общество «ТНБК» – не явился;

от Акционерного Западно-Сибирского коммерческого банка открытого акционерного общества  – не явился;

от общества с ограниченной ответственностью «Сибирь Синтез» – не явился;

установил:

Акционерный Западно-Сибирский коммерческий банк открытое акционерное общество (далее по тексту – «Запсибкомбанк» ОАО, истец) обратился в Арбитражный суд Тюменской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью «ТНБК» (далее по тексту – ООО «ТНБК», ответчик, податель жалобы) об обращении взыскания на заложенное имущество ответчика: нежилое помещение, расположенное на первом и втором этажах нежилого строения по адресу г. Тюмень, ул. Республики, д. 33, общей площадью 750,30 кв.м; 17/100 доли в общей долевой собственности на земельный участок с кадастровым номером 72:23:02 17 001:0013, общей площадью 2 554 кв.м, категория: земли населенных пунктов, разрешенное использование: под 6-этажное нежилое строение (бизнес-центр, ресторан) с прилегающей территорией, расположенный по адресу г. Тюмень, ул. Республики, д. 33; ул. Республики, д. 33/1.

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 08.07.2011 к участию в деле, в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, привлечено общество с ограниченно ответственностью «Сибирь Синтез» (далее по тексту – ООО «Сибирь Синтез»).

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 31.08.2011 исковые требования «Запсибкомбанк» ОАО удовлетворены: в счет погашения задолженности по договору кредитной линии от 29.07.2008 № 9913304/08Л в сумме 177 491 878 руб. 05 коп., возмещения расходов по уплате государственной пошлины в сумме 4 000 руб. обращено взыскание в пользу «Запсибкомбанк» ОАО путем продажи с публичных торгов на следующее заложенное имущество, согласно договору об ипотеке (залоге недвижимости) от 29.12.2010 № 990159408/3-4, принадлежащее ООО «ТНБК»: нежилое помещение, расположенное на первом и втором этажах 6-этажного строения, расположенное по адресу: г. Тюмень, ул. Республики, д. 33, общей площадью 750,30 кв.м; установить начальную продажную цену в размере 36 068 324 рубля; долю 17/100 в общей долевой собственности на земельный участок с кадастровым номером 72:23:02 17 001:0013, общей площадью 2 554 кв.м, категория: земли населенных пунктов, разрешенное использование: под 6-этажное нежилое строение (бизнес-центр, ресторан) с прилегающей территорией, расположенный по адресу г. Тюмень, ул. Республики, 33, ул. Республики, д. 33/1; установлена начальная продажная цена в сумме 5 237 276 руб.; установлена начальная продажная цена имущества в сумме 41 305 600 руб., в том числе, 36 068 324 руб. стоимость нежилого помещения, 5 237 276 руб. стоимость доли в общей долевой собственности на земельный участок.

При принятии решения суд первой инстанции руководствовался статьей 334 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее по тексту – ГК РФ) о праве залогодержателя в случае неисполнения должником обеспеченного залогом обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества перед другими кредиторами залогодателя, а также тем, что материалами дела подтвержден факт ненадлежащего исполнения обязательств заемщиком (ООО «Сибирь Синтез») по кредитному договору.

Возражая против принятого судом решения, ООО «ТНБК» обратилось в Восьмой арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Тюменской области от 31.08.2011 отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

В обоснование апелляционной жалобы ООО «ТНБК» указывает на следующее: ответчик не надлежащим образом уведомлялся о судебных заседаниях; в отношении ООО «Сибирь Синтез» в настоящее время введена процедура банкротства – наблюдение, в связи с чем оно не может погасить задолженность перед истцом; «Запсибкомбанк» ОАО заявило требование о включении требования кредитора в реестр требований кредиторов ООО «Сибирь Синтез», в связи с чем, по мнению подателя жалобы, обращение взыскания на заложенное имущество приведет к неосновательному обогащению истца; вывод суда о подтверждении факта ненадлежащего исполнения обязанностей ответчика по договору кредитной линии от 29.07.2008 № 9913304/08Л не соответствует фактическим обстоятельствам дела; допущенная ООО «Сибирь Синтез» просрочка в уплате суммы кредита является незначительным нарушением, в связи с чем обращение взыскание на заложенное имущество в судебном порядке недопустимо; требования истца об обращении взыскания на долю в праве общей долевой собственности необоснованно и незаконно, поскольку им не соблюдены требовании статей 250, 255 ГК РФ.

«Запсибкомбанк» ОАО представило письменный отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит решение Арбитражного суд Тюменской области от 31.08.2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

«Запсибкомбанк» ОАО, ООО «ТНБК», ООО «Сибирь Синтез» надлежащим образом извещенные о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, явку своих представителей в заседание суда апелляционной инстанции не обеспечили. На основании части 1 статьи 266, части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее по тексту – АПК РФ) апелляционная жалоба рассмотрена в их отсутствие.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, отзыв на нее, проверив законность и обоснованность обжалуемого решения в порядке статей 268, 270 АПК РФ, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены или изменения.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 29.07.2008 между «Запсибкомбанк» ОАО (банк) и ООО «Сибирь Синтез» (заемщик) заключен договор кредитной линии № 9913304/08Л, в редакции дополнительного соглашения № 10 от 29.12.2010, по условиям которых, банк открывает заемщику кредитную линию с 29.07.2008 по 31.01.2009 для погашения кредиторской задолженности, в том числе кредитов и займов, осуществления уставной деятельности предприятия. размер (лимит) задолженности заемщика по настоящему договору не может превышать 1 000 000 000 руб. (пункт 1.1 договора).

Согласно пункту 1.2 договора, заемщик обязуется уплатить проценты за пользование предоставленными в кредит денежными средствами и возвратить полученные денежные средства в срок по 29.07.2009 в порядке и на условиях, предусмотренных в настоящем договоре.

В соответствии с пунктом 2.1 договора кредитной линии, фактические обязательства банка по предоставлению кредита (очередного транша в счет открытой кредитной линии) заемщику в запрашиваемой сумме кредита (транша) наступают только при получении письменного заявления заемщика и при соблюдении следующих условий: при наличии у банка свободных кредитных ресурсов; надлежащего исполнения заемщиком своих обязательств перед банком по настоящему договору (в том числе по уплате кредита и процентов); предоставления в банк надлежащих образом оформленных документов, затребованных банком в соответствии с кредитной политикой «Запсибкомбанк» ОАО; кредит (транш) может быть выдан в течение операционного дня в течение срока предоставления в сумме, не превышающей разницы между суммой лимита задолженности, установленной в п. 1.1. настоящего договора, и суммой фактической задолженности по настоящему договору; При этом под операционным днем понимается часть любого общеустановленного рабочего дня, в течение которого производятся банковские расчетные операции; очередной транш в счет открытой кредитной линии может быть выдан только при наличии обеспечения исполнения обязательств заемщика по возврату данного транша в соответствии с требованиями кредитной политики «Запсибкомбанк» ОАО.

Письменные заявления заемщика являются неотъемлемой частью настоящего договора.

Письменное заявление на выдачу кредита оформляется с указанием суммы, даты выдачи кредита и счета, на который подлежит перечислению сумма кредита.

В соответствии с пунктом 6.1 договора кредитной линии, заемщик оплачивает банку единовременный платеж при предоставлении кредита в размере 30 000 руб.

Согласно пункту 3.1 договора кредитной линии, за пользование предоставленными в кредит денежными средствами в соответствии с условиями настоящего договора с даты следующей за днем предоставления кредита (транша) по день возврата банку кредита (транша) включительно заемщик обязуется уплачивать банку следующие проценты: за пользование кредитом в пределах обусловленного(ых) пунктом 2.4 настоящего договора срока(ов) – по ставке рефинансирования ЦБ РФ, увеличенной на 1,5 пункта; в случае пользования заемщиком кредитными денежными средствами свыше обусловленного договором срока пользования (пункт 2.4 настоящего договора), а также в случае неисполнения заемщиком предъявленного банком требования о досрочном возврате суммы кредита в соответствии с пунктами 2.6, 3.3, 5.2, 6.2 – в двойном размере от величины ставки, указанной в пункте 3.1.1 настоящего договора, исчисляемой в порядке и на условиях, указанных в пункте 3.1.1 настоящего договора (повышенные проценты).

Моментом предъявления требования о досрочном возврате кредита является пятый день со дня направления банком требования заемщику. В случае невозврата кредита в указанный срок заемщик обязан уплатить повышенные проценты.

В соответствии с пунктом 3.3 договора кредитной линии от 29.07.2008 № 9913304/08Л, в случае несвоевременной уплаты заемщиком процентов за пользование кредитом банк имеет право отказать в предоставлении очередного транша и в одностороннем порядке потребовать досрочного возврата суммы кредита и уплаты процентов за пользование им.

За несвоевременную уплату банку процентов за пользование предоставленными в кредит денежными средствами заемщик уплачивает в пользу банка неустойку (пени) в размере 0,1 % от суммы неуплаченных в срок процентов за каждый день просрочки платежа.

Указанный договор кредитной линии от 29.07.2008 № 9913304/08Л не был оспорен, не был признан недействительным в установленном законом порядке.

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 01.02.2011 утверждено мировое соглашение от 29.12.2010, заключенное между «Запсибкомбанк» ОАО и ООО «Сибирь Синтез», по делу № А70-8226/2010 по иску «Запсибкомбанк» ОАО о взыскании с ООО «Сибирь Синтез» задолженности по договору кредитной линии от 29.07.2008 № 9913304/08Л в сумме 49 975 878 руб. 05 коп. По условиям мирового соглашения ООО «Сибирь Синтез» обязалось погасить задолженность в сумме 49 975 878 руб. 05 коп. в порядке и сроки, изложенные в мировом соглашении; «Запсибкомбанк» ОАО предоставило ООО «Сибирь Синтез» (ответчику по делу № А70-8226/2010) рассрочку в погашении задолженности и отказалось от принудительного взыскания задолженности по исполнительному листу АС № 002593432, выданному 23.12.2010. В связи с тем, что заемщик не исполнил условий мирового соглашения, «Запсибкомбанк» ОАО получен исполнительный лист на принудительное исполнение мирового соглашения, утвержденного Арбитражным судом Тюменской области 01.02.2011 по делу № А70-8226/2010.

Также определением Арбитражного суда Тюменской области от 01.02.2011 утверждено мировое соглашение от 29.12.2010, заключенное между «Запсибкомбанк» ОАО и ООО «Сибирь Синтез», по делу А70-11422/2010, по иску Запсибкомбанк» ОАО о взыскании с ООО «Сибирь Синтез» задолженности по договору кредитной линии № 9913304/08Л 29.07.2008 в сумме 127 515 816 руб. 87 коп.; «Запсибкомбанк» ОАО предоставил ответчику по делу № А70-11422/2010 рассрочку в погашении признанной им задолженности и отказался от принудительного взыскания задолженности на основании решения от 15.12.2010. В связи с тем, что заемщик не исполнил условий мирового соглашения, «Запсибкомбанк» ОАО получен исполнительный лист на принудительное исполнение мирового соглашения, утвержденного Арбитражным судом Тюменской области 01.02.2011 по делу № А70-11422/2010.

В качестве обеспечения обязательств по договору кредитной линии от 29.07.2008 № 9913304/08Л «Запсибкомбанк» ОАО и ООО «ТНБК» заключили договор об ипотеке (залоге недвижимости) от 29.12.2010 № 991330408/З-4.

В соответствии с пунктом 1.2 договора об ипотеке, предметом залога является имущество, принадлежащее ООО «ТНБК» на праве собственности: нежилое помещение, расположенное на первом и втором этажах нежилого строения по адресу г. Тюмень, ул. Республики, д. 33, общей площадью 750,30 кв.м; доля 17/100 в общей долевой собственности на земельный участок с кадастровым номером 72:23:02 17 001:0013, общей площадью 2 554 кв.м, категория: земли населенных пунктов, разрешенное использование: под 6-этажное нежилое строение (бизнес-центр, ресторан) с прилегающей территорией, расположенный по адресу г. Тюмень, ул. Республики, д. 33; ул. Республики, д. 33/1.

В связи с проведенной реконструкцией, изменились параметры помещения, являющегося предметом залога - нежилое помещение (ресторан), общей площадью 694,3 кв.м, расположенное на первом и втором этажах 6-этажного строения, с условным номером 72:01:00:00:00:33/1, расположенное по адресу г. Тюмень, ул. Республики, д. 33/1.

В соответствии с техническим паспортом от 19.03.2010 площадь помещения, расположенного на первом и втором этажах нежилого строения по ул. Республики, 33, составляет 750,30 кв.м. При этом, помещение – объект ипотеки – осталось прежним. Увеличение площади, согласно указанному техническому паспорту, произошло