Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 13.11.2011 по делу n А70-4000/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

14 ноября 2011 года

                                                        Дело №   А70-4000/2011

Резолютивная часть постановления объявлена  08 ноября 2011 года

Постановление изготовлено в полном объеме  14 ноября 2011 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Шиндлер Н.А.

судей  Лотова А.Н., Сидоренко О.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Бондарь И.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-6844/2011) открытого акционерного общества «Тепло Тюмени» на решение Арбитражного суда Тюменской области от 14.07.2011 по делу №  А70-4000/2011 (судья Коряковцева О.В.)

по заявлению  открытого акционерного общества «Тепло Тюмени» (ОГРН  1097232036549, ИНН 7203243499)

к Административной комиссии Восточного административного округа г. Тюмени

о признании недействительным постановления от 21.04.2011 № ВАО 690 о привлечении к административной ответственности

при участии в судебном заседании представителей: 

от открытого акционерного общества «Тепло Тюмени» – не явился, о времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом;

от Административной комиссии Восточного административного округа г. Тюмени – не явился, о времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом;

установил:

ОАО «Тепло Тюмени» (далее – заявитель) обратилось в арбитражный суд с заявлением об ос­паривании постановления Административной комиссии Восточного АО г.Тюмени (далее – ответчик) от 21 апреля 2011 г. № ВАО690 о привлечении к административной ответственности.

Решением от 14.07.2011 по делу №  А70-4000/2011 в удовлетворении требований заявителя было отказано.

В апелляционной жалобе Общество, ссылаясь на нарушение судом норм материального права, неполное выяснение фактических обстоятельств дела, просит решение отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении требований заявителя.

В обоснование своей позиции податель жалобы отмечает, что обязанность по восстановлению в полном объеме нарушенного благоустройства у него отсутствует,       так как заявитель осуществляет аварийно восстановительный ремонт переданных ему муниципальных тепловых сетей и котельных в пределах средств, предусмотренных на эти цели тарифом на регулируемый вид деятельности в сфере теплоснабжения. Кроме того, в соответствии заключенным договором №18/01111-А от 18.01.2011 работы  по восстановлению асфальтовых покрытий и газона выполняются на основании отдельного договора, который должен быть заключен с подрядчиком, определяемым по результатам конкурса в порядке Федерального закона №94-ФЗ.

Также податель жалобы указал, что составившая протокол Шишкина Н.С. не могла занимать долж­ность в МУ «Служба заказчика», поскольку названная организация на момент составления протокола претерпела реорганизацию в МБУ «Служба заказчика».

В представленном в апелляционный суд отзыве на жалобу Общества административный орган выразил свое несогласие с доводами подателя жалобы, считает решение суда первой инстанции законным, обоснованным и не подлежащим отмене или изменению.

Суд апелляционной инстанции в силу части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  рассмотрел апелляционную жалобу в отсутствие представителей сторон, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства и не заявивших ходатайства об его отложении.

Суд апелляционной инстанции, проверив в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность решения арбитражного суда первой инстанции, не находит оснований для его отмены.

Как усматривается из материалов дела, Общество в период с 28 февраля 2011 года по 9 марта 2011 года осуществляло проведение зем­ляных работ, связанных с аварийным ремонтом тепловых сетей по адресу г. Тюмень, ул. 30 лет Победы, д. 108А на основании разрешения (ордера) от 28 февраля 2011 года № 96А. Срок восстановления нарушенного благоустройства определен до 14.03.2011 в зимнем     варианте и до 30.05.2011 до  полного восстановления нарушенного благоустройства.

В соответствии с пунктом 2.4.1 Порядка выдачи разрешения (ордера) на проведение земляных работ и  восстановления нарушенного благоустройства,     утвержденного постановлением Администрации города Тюмени от 05.09.2008 N 118-пк (далее – Порядок) при возникновении аварийной ситуации на инженерных сетях выполнение необходимых аварийных земляных работ начинается незамедлительно        с целью  восстановления нормальной жизнедеятельности пострадавшего населения и работы предприятий, организаций, учреждений. Лица, уполномоченные на производство работ по устранению аварийной ситуации подают заявление   о   выдаче   ордера   на   проведение   земляных   работ   в   уполномоченную   организацию   в соответствии с требованиями, установленными пунктами 2.1, 2.2 настоящего Порядка, не позднее рабочего дня, следующего за днем возникновения аварийной ситуации.

Согласно пункту 4.1 Порядка контроль за проведением земляных работ и восстановлением нарушенного благоустройства осуществляют управы соответствующих административных округов Администрации города Тюмени, уполномоченная организация в соответствии с Правилами благоустройства города Тюмени, утвержденными решением Тюменской городской Думы от 26.06.2008 N 81, и (или) заключенными договорами на восстановление благоустройства.

Как следует из пункта 4.2 Порядка при выявлении фактов нарушения Правил благоустройства города Тюмени, утвержденных решением Тюменской городской Думы от 26.06.2008 N81, в том числе требований к оборудованию места производства земляных работ, запретов при производстве земляных работ уполномоченная организация принимает меры по привлечению виновных лиц к административной ответственности, предусмотренные действующим законодательством об административных правонарушениях, в том числе по составлению      протоколов     об     административных правонарушениях, по вынесению соответствующими органами представлений о принятии мер по устранению причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения.

Ведущим инженером МУ «Служба заказчика по благоустройству, внешнему виду зданий, сооружений и обслуживанию населения Восточного административного округа» с участием двух свидетелей 19.04.2011 составлен акт осмотра места совершения административного правонарушения с применением фотосъемки.

Актом зафиксировано, что Общество после проведения земляных работ не организовало вос­становление  нарушенного благоустройства   в  зимнем   варианте,   на   месте раскопки образовался провал, часть тротуара разрушена, щебнем не подсыпана, подходы к площадкам не восстановлены, тротуары не подсыпаны щебнем, что зафиксировано актом осмотра от 19 апреля 2011 г. № 39 и фотографиями места совершения административного правонарушения (л.д. 28-34).

19.04.2011 в адрес общества направлено уведомление о времени и месте составления протокола об административном правонарушении и представлении необходимых документов, полученное обществом 19.04.2011 (номер входящей корреспонденции 1962).

Уполномоченным должностным лицом вышеуказанной Службы заказчика в отношении Общества в отсутствие законного представителя Общества составлен протокол об административном правонарушении от 20 апреля 2011 г. № 39н по признакам ст. 4.2 Кодекса Тюменской области об административной ответственности (л.д. 36).

По результатам рассмотрения протокола и приложенных к нему документов административной комиссией в присутствии представителя Общества по доверенности Костомарова С.П. вынесено оспа­риваемое постановление от 21 апреля 2011 г. № ВАО690, которым Общество привлечено к администра­тивной ответственности на основании ст.4.2 Кодекса Тюменской области об административной ответст­венности в виде штрафа в размере 60 000 руб. (л.д. 5 и 42).

Общество обратилось в арбитражный суд с требованиями о признании постановления незаконным.

Апелляционная коллегия находит, что суд первой инстанции правомерно отказал в удовлетворении требований заявителя.

В соответствии с частью 6 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

На основании статьи 4.2 Кодекса Тюменской области об административной ответственности - нарушение правил благоустройства территорий городов и других населенных пунктов, а  также   несоблюдение   правил по обеспечению  чистоты  и  порядка в  городах   и других населенных пунктах, установленных соответствующими органами местного самоуправления, влечет предупреждение или наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей.

Из материалов дела усматривается, что оспариваемым постановлением обществу вменяется нарушение части 11 статьи 22 Правил благоустройства города Тюмени, согласно которой после окончания земляных работ нарушенные объекты   благоустройства должны быть восстановлены.

Как усматривается из материалов дела, Общество после проведения земляных не организовало вос­становление  нарушенного благоустройства   в  зимнем   варианте,   на   месте раскопки образовался провал, часть тротуара разрушена, щебнем не подсыпана, подходы к площадкам не восстановлены, тротуары не подсыпаны щебнем.

Актом осмотра, фотоматериалами, протоколом об административном правонарушении подтверждается, что по состоянию на 19.04.2011, после истечения срока, предусмотренного для восстановления элементов благоустройства, часть тротуара разрушена, щебнем не подсыпана, подходы к площадкам не восстановлены, тротуары не подсыпаны щебнем.

В соответствии со статьей 22 Правил благоустройства лица, планирующие производить работы по строительству, ремонту, реконструкции подземных коммуникаций или иные работы, связанные с доступом к ним и разрытием грунта (далее - земляные работы), должны не позднее 1 марта текущего года подать в территориальный орган Администрации города Тюмени соответствующего административного округа информацию о предстоящих работах.

Все земляные работы должны производиться при наличии письменного разрешения (ордера на проведение земляных работ) и договора на восстановление объектов благоустройства, заключенного с организацией, выдающей разрешение. Порядок выдачи письменного разрешения (ордера) на проведение земляных работ и заключения указанного договора устанавливается муниципальным правовым актом Администрации города Тюмени.

Лицо, производящее земляные работы, обязано на месте проведения работ иметь при себе копию разрешения и договор подряда. После окончания земляных работ благоустройство, нарушенное при их проведении, подлежит обязательному восстановлению.

Производство земляных работ без разрешения не освобождает лицо, их производящее, от обязанности по восстановлению благоустройства. Восстановление нарушенной части тротуара, ограждений, бордюров, зеленых насаждений и других элементов благоустройства должно быть выполнено организациями, производящими работы, до первоначального состояния в соответствии с требованиями действующих строительных норм и правил.

В соответствии со статьей 24 Правил благоустройства лица, виновные в нарушении настоящих Правил, несут ответственность в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации и Тюменской области.

Порядок проведения земляных работ и обязанность восстановить нарушенное благоустройство, регламентированы также постановлением Администрации города Тюмени от 05.09.2008 №118-пк «Об утверждении Порядка выдачи разрешения (ордера) на проведение земляных работ и восстановления нарушенного благоустройства» (далее – Порядок).

В соответствии с пунктом 3.1 Порядка лицо, осуществившее земляные работы, обязано восстановить нарушенное благоустройство в месте проведения земляных работ в соответствии с требованиями, установленными  Правилами   благоустройства   города   Тюмени,   утвержденными решением Тюменской городской Думы от 26.06.2008 № 81, и иными действующими нормативными правовыми актами, путем заключения и исполнения за счет собственных средств договора на восстановление благоустройства.

В соответствии с пунктом 1.3 Порядка ордер на проведение земляных работ выдается уполномоченной организацией по форме согласно приложению 1 к настоящему Порядку и содержит в том числе, срок восстановления нарушенного благоустройства в месте производства земляных работ, специализированного     подрядчика,   осуществляющего восстановление нарушенного благоустройства, срок действия разрешения, а также лицо, ответственное за производство работ.

На основании пункта 3.6 Порядка восстановление благоустройства, нарушенного при проведении аварийных земляных работ, в зимний период производится в зимнем варианте (раскопка засыпается щебнем, песком или иным подобным материалом с выравниванием) в сроки, определенные абзацем первым настоящего пункта, и не позднее 10 дней со дня окончания зимнего периода производится полное восстановление всех нарушенных элементов благоустройства.

Указанные нормативные правовые акты содержат общее правило, в соответствии с которым обязанность восстановить нарушенное благоустройства в зимний период в зимнем варианте в срок действия разрешения, несет лицо, которое производило земляные работы и в результате чьих действий благоустройство было повреждено. В случае установления факта того, что земляные работы проводило определенное лицо именно оно несет обязанность по восстановлению нарушенного благоустройства (своими силами или посредством привлеченной организации).

Важно отметить, что обязанность по восстановлению нарушенного благоустройства является публичной обязанностью любого лица, которое в результате своих действий нарушило данное благоустройства вне зависимости от того, в чьих    интересах проводились