Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 23.11.2011 по делу n А46-3203/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

24 ноября 2011 года

                                                       Дело №   А46-3203/2011

Резолютивная часть постановления объявлена  17 ноября 2011 года

Постановление изготовлено в полном объеме  24 ноября 2011 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  судьи  Рябухиной Н.А.,

судей  Рожкова Д.Г., Солодкевич Ю.М.,       

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем Ненашевой Е.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-8363/2011) общества с ограниченной ответственностью «Десо» на решение Арбитражного суда Омской области от 30.09.2011 по делу № А46-3203/2011 (судья Беседина Т.И.) по иску Вахниной Татьяны Владимировны к  обществу с ограниченной ответственностью «Десо» (ОГРН 1025501385909, ИНН 5507022233), третьи лица:  Неворотов Борис Григорьевич, Иткин Леонид Абрамович, о признании недействительными решения общего собрания участников общества,  

при участии в судебном заседании представителей: 

от ООО «Десо» - представитель Иванов О.Н. по доверенности № 02 от 11.01.2011,

от Вахниной Татьяны Владимировны - представитель Панькин В.С. по доверенности  от  23.01.2009,

от Неворотова Бориса Григорьевича - представитель Педанова Л.В. по доверенности от 15.01.2011,

Иткин Леонид Абрамович - не явился,

установил:

Вахнина Татьяна Владимировна как участник общества с ограниченной ответственностью «Десо» (далее - ООО «Десо») 24.03.2011 обратилась в Арбитражный суд Омской области с иском к ООО «Десо» о признании недействительными решений общего собрания участников ООО «Десо» от 28.01.2011, оформленных протоколом № 1/11 от 28.01.2011.

В обоснование иска Вахнина Т.В. указала, что о проведении 28.01.2011 общего собрания участников общества была уведомлена директором ООО «Десо» Неворотовым Б.Г. почтовым отправлением, содержащим уведомление и проект новой редакции устава ООО «Десо». Иной необходимой информации (документов), в том числе: за какой период и в каком размере подлежит распределению прибыль, проект изменений в ЕГРЮЛ, проект распределения доли, принадлежащей обществу, представлено не было. Вахнина Т.В. 11.01.2011 направила ООО «Десо» предложение о включении в повестку дня дополнительных вопросов и требование о предоставлении необходимой информации. На 28.01.2011 уведомление о формировании повестки дня с включением предложенных вопросов Вахниной Т.В. не получено, необходимая информация не предоставлена, место проведения собрания не согласовано. Вахнина Т.В. 28.01.2011 телефонограммой уведомила директора и участника ООО «Десо» Неворотова Б.Г. о невозможности проведения собрания в связи с нарушением порядка его созыва. Однако собрание было проведено, Вахнина Т.В. в нём не участвовала. На собрании принято решение по единственному вопросу повестки дня – распределение между участниками общества прибыли. Указанное решение нарушает положения статьи 29 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», а также законные интересы участника общества Вахниной Т.В.

Определением суда от 27.06.2011 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Неворотов Борис Григорьевич и Иткин Леонид Абрамович.

Решением Арбитражного суда Омской области от 30.09.2011 по делу №  А46-3203/2011 признано недействительным решение общего собрания участников ООО «Десо» от 28.01.2011, оформленное  протоколом № 1/11 общего собрания участников ООО «Десо» от 28.01.2011, по вопросу 7 повестки дня собрания. С ООО «Десо» в пользу Вахниной Т.В. взысканы расходы по оплате государственной пошлине в сумме 4000 руб.

Возражая против принятого судом решения, ООО «Десо» в апелляционной жалобе просит его отменить, ссылаясь на отсутствие оснований для удовлетворения исковых требований Вахниной Т.В.

Иткин Л.А., извещённый надлежащим образом о месте и времени заседания суда апелляционной инстанции, в него не явился.

На основании части 1 статьи 266, части 5 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее – АПК РФ) апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие Иткина Л.А.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ООО «Десо»  поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просит решение суда отменить, в удовлетворении иска отказать. Пояснил, что все необходимые документы в адрес Вахниной Т.В. направлялись. На собрании было принято решение только по одному вопросу повестки дня, который Вахниной Т.В. был известен. Прав Вахниной Т.В. решение общего собрания участников ООО «Десо» от 28.01.2011 не нарушает, статья 29 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» к рассматриваемому спору неприменима, так как она защищает интересы выбывшего участника. С Тверитиным И.Н. ООО «Десо» рассчиталось после принятия 20.09.2011 Арбитражным судом Омской области решения о взыскании действительной стоимости доли в его пользу.

Представитель Неворотова Б.Г. поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе ответчика. Считает, что решение суда первой инстанции подлежит отмене. Просит его отменить, апелляционную жалобу – удовлетворить. Права Вахниной Т.В. обжалуемым решением общего собрания участников общества не нарушены. Выбывший участник общества Тверитин И.Н. не заявлял никаких претензий и жалоб, исковых требований по поводу принятого решения общего собрания. Вахнина Т.В. была уведомлена надлежащим образом о проведении собрания, предложенные ею вопросы были включены в повестку дня.

Представитель Вахниной Т.В. просит оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения. Пояснил, что основной вывод суда первой инстанции – нарушение порядка созыва собрания, в связи с чем собрание признано неправомочным. Статья 29 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» является императивной нормой. В апелляционной жалобе решение суда первой инстанции в части признания нарушений общим собранием участников статьи 29 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» не оспорено. Кроме того, Тверитину И.Н. до настоящего времени не выплачена действительная стоимость доли. Распределением прибыли не улучшилось финансовое положение общества. Нарушение порядка созыва и проведения собрания выразились в непредставлении необходимых документов, а также невключении дополнительных вопросов в сформулированную повестку дня.

Представитель ООО «Десо» пояснил, что отчёт о деятельности общества в 2009г. рассматривался на предыдущем собрании, в связи с чем вопрос об утверждении этого отчёта не был включён в повестку дня общего собрания участников общества, состоявшегося 28.01.2011.

Представитель Неворотова Б.Г. пояснил, что в адрес Вахниной Т.В. заказным письмом было направлено уведомление о включении в повестку дня дополнительных вопросов.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, выслушав явившихся представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции считает обжалуемое решение суда подлежащим оставлению без изменения.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, участниками ООО «Десо» с уставным капиталом 200 руб. на момент регистрации общества 29.06.1999 являлись граждане Российской Федерации:  Неворотов Б.Г. (доля в уставном капитале - 66 руб. 66 коп., что равно одной трети части уставного капитала);  Иткин Л.А. (доля в уставном капитале - 66 руб. 67 коп., что равно одной трети части уставного капитала); Вахнина Т.В. (доля в уставном капитале 66 руб. 67 коп., что равно одной трети части уставного капитала) – пункт 1.3 устава ООО «Десо» (л.д. 81-88).

Решением общего собрания участников ООО «Десо» от 01.07.1999 №41 директором общества избран Неворотов Б.Г., с которым заключен трудовой договор от 01.07.1999.

В период осуществления обществом своей деятельности, состав его участников менялся, при этом Вахнина Т.В. и Неворотов Б.Г., как следует из выписки из Единого государственного реестра юридических лиц по состоянию на 11.02.2011, остаются участниками ООО «Десо» (л.д. 24-26).

По требованию Неворотова Б.Г. 28.01.2011 было проведено внеочередное общее собрание участников ООО «Десо». Согласно протоколу № 1/1 общего собрания участников ООО «Десо» от 28.01.2011 (л.д.14) в повестку дня собрания включены следующие вопросы: (1) увеличение уставного капитала ООО «Десо» до 10 000 руб.; (2) внесение изменений в ЕГРЮЛ в связи с произошедшими изменениями состава участников; (3) утверждение новой редакции устава ООО «Десо»; (4) внесение изменений в устав ООО «Десо» о величине уставного капитала общества; (5) распределение доли, принадлежащей обществу в связи с выходом из общества Тверитина И.Н. (8% уставного капитала) между участниками общества; (6) образование исполнительных органов общества; (7) распределение между участниками нераспределенной прибыли общества.   

Из содержания протокола следует, что в собрании принимал участие Неворотов Б.Г., обладающий долей в размере 81,7% в уставном капитале общества; Вахнина Т.В. с долей в размере 10,3% уставного капитала общества на собрание не явилась, о дате и месте проведения собрания уведомлена надлежащим образом. Необходимые материалы и информация направлены в адрес Вахниной Т.В. при подготовке к проведению собрания.

В связи с отсутствием на собрании участника общества Вахниной Т.В. голосование по первому, второму, третьему, четвертому, пятому вопросам повестки дня не проводилось. По шестому вопросу повестки дня принято решение: образование исполнительных органов общества не производить.

По седьмому вопросу повестки дня принято следующее решение: распределить между участниками ООО «Десо» Неворотовым Б.Г. и Вахниной Т.В. нераспределенную прибыль из фонда потребления в размере: Неворотову Б.Г. - 3 202 476 руб. 60 коп.;  Вахниной Т.В. - 403 739 руб. 40 коп. Выплату распределённой прибыли не производить, а учесть в счёт погашения задолженности Неворотова Б.Г. и Вахниной Т.В. перед ООО «Десо», за вычетом суммы подоходного налога.

Вахнина Т.В. со ссылкой на нарушения при созыве и проведении собрания положений статей 8, 29, 36 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» обратилась в арбитражный суд с требованием о признании недействительными решений общего собрания участников общества от 28.01.2011.  

В соответствии с пунктом 1 статьи 8 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» участники общества вправе участвовать в управлении делами общества в порядке, установленном настоящим Законом и уставом общества.

Из материалов дела следует, что ООО «Десо» в лице единоличного исполнительного органа – директора Неворотова Б.Г. 22.12.2010 направило участнику ООО «Десо» Вахниной Т.В. уведомление № 252 от 21.12.2010 (л.д.15,63) о созыве общего собрания участников ООО «Десо», которое состоится 28.01.2011 в 18 час. 00 мин. по адресу: г. Омск, ул. 36 Северная, д. 5, литер «щ», со следующей повесткой дня: (1) увеличение уставного капитала ООО «Десо» до 10 000 руб.; (2) внесение изменений в ЕГРЮЛ в связи с произошедшими изменениями состава участников; (3) утверждение новой редакции устава ООО «Десо»; (4) распределение доли, принадлежащей обществу в связи с выходом из общества Тверитина И.Н. (8% уставного капитала), между участниками общества; (5) распределение между участниками нераспределенной прибыли общества. Также Вахниной Т.В. был направлен проект устава общества. Заказное письмо с уведомлением получено Вахниной Т.В. 31.12.2010 (л.д. 64).

Вахнина Т.В. 11.01.2011 направила в адрес ООО «Десо» письмо с предложением о включении дополнительных вопросов в повестку дня и требованием о предоставлении ей необходимой информации.

Вахнина Т.В. предложила включить в повестку дня следующие дополнительные вопросы: (1) отчет о деятельности общества за 2009 год, утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов за 2009г.; (2) внесение изменений в устав ООО «Десо» о величине уставного капитала общества; (3) образование исполнительных органов общества.

Для возможности проведения собрания Вахнина Т.В. просила в срок, указанный в пункте 3 статьи 36 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», предоставить необходимую информацию: (1) заверенные надлежащим образом копии бухгалтерского баланса общества на 2009г., годового отчёта общества за 2009г., отчёта о прибылях и убытках за 2009г.; (2) заключения ревизора общества по результатам проверки годового отчёта и годового бухгалтерского баланса общества за 2009г. с приложением соответствующих бухгалтерских документов; (3) отчёты о прибылях и убытках общества за периоды (годы), за которые исполнительным органом предложено произвести распределение прибыли общества.

Вахнина Т.В. также просила провести собрание по адресу: г.Омск, ул. Масленникова, 28, «Офис-центр», время проведения собрания (аренды помещения) согласовать и уведомить участников общества о времени проведения собрания.

На должность директора общества Вахнина Т.В. предложила свою кандидатуру; новую редакцию устава общества посчитала не соответствующей нормам Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», внутренним документам общества.

Письмо с предложением о включении дополнительных вопросов в повестку дня и требованием о предоставлении необходимой информации от 11.01.2011 получено ООО «Десо» 18.01.2011 (копия почтового уведомления на л.д. 18).

Судом первой инстанции при рассмотрении настоящего дела установлено, что на 28.01.2011 уведомление о формировании повестки дня с включением предложенных Вахниной Т.В. вопросов ею не получено, запрошенная информация не предоставлена, место проведения собрания не согласовано.

При этом согласно представленной истцом в материалы дела телефонограмме от 28.01.2011 (л.д.16), Вахнина И.В. сообщила Неворотову Б.Г. о том, что ответ на её требования не получен, в связи с чем проведение собрания невозможно из-за нарушения порядка его созыва; Неворотов Б.Г. указал, что находился в командировке и документы подготовить не смог, запрашиваемая информация будет предоставлена позднее, а общее собрание участников общества пройдёт 15.03.2011 (на дату проведения ежегодных общих собраний участников общества, определённую уставом общества).

В отзыве на исковое заявление (л.д.57-59) ООО «Десо» указало, что предоставление информации о том, за какой период и в каком размере подлежит распределению