Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 27.11.2011 по делу n А46-8227/2011. Отменить решение, Принять отказ от иска, Прекратить производство по делу (ст. 49, 150, 151, 269 АПК),Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д. 42, канцелярия 37-26-06, 37-26-07, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

28 ноября 2011 года

                                                        Дело № А46-8227/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 23 ноября 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 28 ноября 2011 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Глухих А.Н.,

судей Зиновьевой Т.А., Шаровой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём Карасиковой Б.Ю.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-8727/2011) открытого акционерного общества «Омская энергосбытовая компания» на решение Арбитражного суда Омской области от  21 сентября 2011 года по делу № А46-8227/2011 (судья Погосткина Е.А.), принятое по иску индивидуального предпринимателя Бозоян Арамаиса Эдваровича (ОГРНИП 304550110400305, ИНН 550200124859) к открытому акционерному обществу «Омская энергосбытовая компания» (ОГРН 1055504094766, ИНН 5503091518 ) о признании ненормативного акта незаконным,

при участии в судебном заседании:

от открытого акционерного общества «Омская энергосбытовая компания» – представитель Молчанова О.А. (доверенность № 28-08/261 от 14.07.2011 сроком действия до 31.12.2011); представитель Родин И.А. (доверенность № 28-08/349 от 10.11.2011)

от Главы крестьянского (фермерского) хозяйства Бозояна Арамаиса Эдвардовича –представитель Рыбалкин П.П. (доверенность от 22.06.2011, сроком действия до 31.12.2012),

установил:

глава крестьянского (фермерского) хозяйства Бозоян Арамаис Эдварович (далее – глава КФХ Бозоян А.Э., истец) обратился в Арбитражный суд Омской области с исковым заявлением, уточнённым в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), к открытому акционерному обществу «Омская энергосбытовая компания» (далее – ОАО «Омская энергосбытовая компания», ответчик):

1.         Признать незаконными и необоснованными действия ОАО «Омская энергосбытовая компания» по введению ограничения режима потребления электрической энергией в отношении энергопринимающих устройств мельничного комплекса, расположенного по адресу: г. Омск, ул.Семиреченская, д. 95, принадлежащего главе КФХ Бозояну А. Э.;

2.          Обязать ОАО «Омская энергосбытовая компания» возобновить в полном объеме снабжение электрической энергией энергопринимающих устройств мельничного комплекса, расположенного по адресу: г.Омск, ул. Семиреченская, д. 95, принадлежащего главе КФХ Бозояну А. Э. через ТП-5302 в соответствии с условиями договора №91-0447 купли-продажи электрической энергии от 01.12.2005 года.;

3.          Признать не подлежащим исполнению платежное требование № 910447 от 10.06.2011 на сумму 1 746 950 руб. 49 коп.

В ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции истец заявил отказ от исковых требований в части признания незаконными и необоснованными действий ОАО «Омская энергосбытовая компания» по введению ограничения режима потребления электрической энергией в отношении энергопринимающих устройств мельничного комплекса, расположенного по адресу: г. Омск, ул.Семиреченская, д. 95, принадлежащего главе КФХ Бозояну А. Э.; просил:

1.                                     Обязать ОАО «Омская энергосбытовая компания» возобновить в полном объеме снабжение электрической энергией энергопринимающих устройств мельничного комплекса, расположенного по адресу: г.Омск, ул. Семиреченская, д. 95, принадлежащего главе КФХ Бозояну А. Э. через ТП-5302 в соответствии с условиями договора №91-0447 купли-продажи электрической энергии от 01.12.2005.

2.                                     Признать не подлежащим исполнению платежное требование № 910447 от 10.06.2011 на сумму 1 746 950 руб. 49 коп.

Суд первой инстанции, руководствуясь положениями статьи 49 АПК РФ принял частичный отказ от иска, а такеж уточнение исковых требований как не противоречащие действующему законодательству и не нарушающие права других лиц.

В ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции в порядке статьи 48 АПК РФ произведена процессуальная замена ответчика - открытого акционерного общества «Омская энергосбытовая компания», на его правопреемника - открытое акционерное общество «Омскэнергосбыт».

Решением Арбитражного суда Омской области от 21 сентября 2011 года по делу № А46-8227/2011 произведена процессуальная замена ответчика - открытого акционерного общества «Омская энергосбытовая компания», на его правопреемника - открытое акционерное общество «Омскэнергосбыт». Принят отказ главы КФХ Бозояна А.Э. от иска в части требования о признании незаконными и необоснованными действий ОАО «Омскэнергосбыт» по введению ограничения режима потребления электрической энергией в отношении энергопринимающих устройств мельничного комплекса, расположенного по адресу: г. Омск, ул. Семиреченская, д. 95. Производство по делу № А46-8227/2011 в указанной части прекращено. ОАО «Омскэнергосбыт» обязано возобновить в полном объеме снабжение электрической энергией энергопринимающих устройств мельничного комплекса, расположенного по адресу: г. Омск, ул. Семиреченская, д. 95, принадлежащего главе КФХ Бозояну А.Э. через ТП-5302 в соответствии с условиями договора №91-0447 купли-продажи электрической энергии от 01.12.2005 Признано не подлежащим исполнению платежное требование № 910447 от 10.06.2011 на сумму 1 746 950 руб. 49 коп. С ОАО «Омскэнергосбыт» в пользу главы КФХ Бозояна А.Э. взыскано 4 000 руб. расходов по уплате государственной пошлины.

Не соглашаясь с решением суда, ОАО «Омскэнергосбыт» в апелляционной жалобе просит его отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе  в удовлетворении исковых требований.

 В обоснование апелляционной жалобы указывает, что судом неполно исследованы обстоятельства дела и неправомерно сделан вывод о необоснованности предъявления истцу требования об оплате количества электроэнергии, рассчитанного ответчиком способом, применяющимся при расчёте безучётного потребления электроэнергии.

Ответчиком представлены письменные дополнения к апелляционной жалобе, а также отзыв на представленные стороной истца доказательства.

В письменном отзыве на апелляционную жалобу истец просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Представитель ОАО «Омскэнергосбыт» в судебном заседании поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, представитель главы КФХ Бозояна А.Э. высказался согласно отзыву на апелляционную жалобу.

От главы КФХ Бозояна А.Э.  поступило заявление об отказе от иска в части требования о признании не подлежащим исполнению платежного требования № 910447 от 10.06.2011.

В соответствии с частью 2 статьи 49 АПК РФ истец вправе до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела в арбитражном суде первой инстанции или арбитражном суде апелляционной инстанции, отказаться от иска полностью или частично.     Арбитражный суд не принимает отказ истца от иска, если он противоречит закону или нарушает права других лиц (часть 5 статьи 49 АПК РФ).

Суд апелляционной инстанции, рассмотрев заявление главы КФХ Бозояна А.Э. об отказе от иска в части требования о признании не подлежащим исполнению платежного требования № 910447 от 10.06.2011, установил, что данный отказ не противоречит закону, не нарушает права других лиц и заявлен уполномоченным лицом, в связи с чем, принимается судом.

Поскольку отказ от иска в части требования о признании не подлежащим исполнению платежного требования № 910447 от 10.06.2011 заявлен в суде апелляционной инстанции, решение суда первой инстанции в указанной части подлежит отмене применительно к норме пункта 3 статьи 269 АПК РФ.

В связи с принятием судом отказа главы КФХ Бозояна А.Э. от иска в части требования о признании не подлежащим исполнению платежного требования № 910447 от 10.06.2011 производство по  настоящему делу в указанной части подлежит прекращению на основании пункта 4 части 1 статьи 150 АПК РФ.

С учётом изложенного, рассмотрению подлежат исковые требования  главы КФХ Бозояна А.Э. об обязании ОАО «Омская энергосбытовая компания» возобновить в полном объеме снабжение электрической энергией энергопринимающих устройств мельничного комплекса, расположенного по адресу: г. Омск, ул. Семиреченская, д. 95, принадлежащего главе КФХ Бозояну А. Э. через ТП-5302 в соответствии с условиями договора №91-0447 купли-продажи электрической энергии от 01.12.2005.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и отзыв на неё, заслушав представителей сторон по делу, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в порядке части 5 статьи 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции установил следующее.

Как следует из материалов дела, 01.12.2005 между главой КФЖ Бозояном А.Э. (потребитель) и ОАО «Омскэнергосбыт» (энергоснабжающая организация) заключён договор энергоснабжения № 91-0447, предметом которого является подача энергоснабжающей организацией абоненту через присоединенную сеть электрической энергии при определенной договором мощности от сети энергоснабжающей организации на ее границе, и оплата абонентом потребляемой электрической энергии и услуг по передаче энергии по сетям других организаций по действующем тарифу в объеме, сроки и на условиях, определяемых настоящим договором.

Согласно пункту 3.3 договора № 91-0447 от 01.12.2005 абонент обязан соблюдать установленные договором условия и величины потребления энергии и мощности, указанные в приложении № 1 к настоящему договору; оплачивать стоимость потребляемой электрической энергии и услуг по ее передаче на расчетный счет ЭО по действующим тарифам и настоящему договору,    надбавки    и    налоги,    установленные   законодательством,   в    порядке    и    сроки, определенные договором. Обеспечивать бесперебойный допуск на свою территорию и допуск к энергопотребляющим установкам, приборам учета энергии представителей ОАО «Омскэнергосбыт» по специальным служебным удостоверениям для контроля выполнения договорных условий энергоснабжения, соблюдения режимов энергопотребления, проведения замеров для определения качества электрической энергии, проведения мероприятий по ограничению энергоснабжения, подготовки преддоговорных сообщений.

В соответствии с пунктами 4.1.4, 4.1.6, 4.1.7 договора № 91-0447 от 01.12.2005 абонент обязался обеспечивать исправное состояние технических средств учета электрической энергии, находящихся на балансе и обслуживании у абонента, и сохранность приборов учета, находящихся на территории и в помещении абонента, принадлежащих сторонним организациям; немедленно сообщить энергоснабжающей организации о выводе в ремонт измерительных трансформаторов напряжения и тока, нарушениях схем учета, об истечении сроков госповерки и неисправностях в работе приборов учета электрической энергии письменно, с указанием даты нарушения схемы учета или возникновения неисправности; при неисправности приборов учета, находящихся на его балансе, принимать срочные меры для устранения неисправностей или их замене совместно с энергоснабжающей организацией.

При этом, в договоре № 91-0447 установлено, что энергоснабжающая организация имеет право контролировать показания расчетных приборов учета электроэнергии, принадлежащих абоненту (пункт 3.2.6).

Пунктом 7.4. договора № 91-0447 от 01.12.2005 установлено, при нарушении схем и средств учёта по вине потребителя (срыв пломб, превышение межповерочного интервала средств учёта, механические повреждения, изменение схем подключения, безучётное электропотребление или факт хищения электроэнергии) энергоснабжающая организация имеет право производить расчёты за потреблённую электрическую энергию и услуги по ее передаче по фактически установленной мощности токоприемников абонента с учетом их работы в течение 24 часов в сутки, со дня последней замены или технической проверки измерительного комплекса средств учета электроэнергии.

В соответствии с пунктом 6.1 договора № 91-0447 от 01.12.2005 порядок ограничения (прекращения) подачи энергии в случае ненадлежащего исполнения абонентом денежных обязательств устанавливается в соответствии с приложением № 1.

20.06.2011 ОАО «Омскэнергосбыт» составлен акт №042893, согласно которому задолженность истца за использованные энергоресурсы составила 1 746 950 руб. 49 коп., дата образования задолженности - 10.06.2011. В нарушение условий договора № 91-0447 по инициативе ответчика 08.06.2011 специалистами ОАО «Омскэнергосбыт» в отношении КФХ было введено частичное ограничение режима потребления. Согласно акту № 043366 от 08.06.2011 «Произведено частичное ограничение путем отключения питания мельничного оборудования с ТП 5302 на 100 кВт. Время отключения 15 ч.15 мин.».

Как следует из акта исследования (экспертизы) электросчётчика от 18.04.2011 № 38-5.5/421, проведённого федеральным государственным учреждением «Омский центр стандартизации, метрологии и сертификации», корпус прибора учета № 248518 в местах наклеивания скотч-пломб смазан жиросодержащим веществом. Скотч - пломба ОАО «Омская энергосбытовая компания» № СБ003684 со следами вскрытия, № SSC66919425 без видимых нарушений; скотч-пломба МУПЭП «Омскэлектро» № 18902942 со следами вскрытия. Пломбы государственной поверки не соответствуют ПР.50.2.007 -2001, т.к. по оттиску мастичного клейма невозможно определить год и организацию, проводившую Государственную поверку.

В качестве результатов проверки отражено следующее: не выявлено несоответствия ГОСТ 8.584 - 2004; самоход - нет, чувствительность - есть.

В результате визуального осмотра (после вскрытия корпуса прибора учета -примечание истца) установлено, что в конструктивное исполнение счетчика вмешательств не было.

Согласно заключению акта исследования (экспертизы) от 18.04.2011 № 38-5.5/421 электросчётчик СЭТЗр-02-34-10А/1П № 248518 соответствует классу точности данного типа и может быть использован для определения израсходованной электроэнергии после проведения государственной поверки.

Ссылаясь на нарушение потребителем условий договора энергоснабжения № 91-0447 от 01.12.2005 в части обеспечения сохранности приборов учёта, ОАО «Омскэнергосбыт» в отношении КФХ было введено частичное ограничение режима потребления

Полагая указанные действия ответчика неправомерными, истец обратился в суд с настоящим иском об обязании ОАО «Омская энергосбытовая компания» возобновить в полном объеме снабжение электрической энергией энергопринимающих устройств мельничного комплекса, расположенного по адресу: г. Омск, ул. Семиреченская, д. 95, принадлежащего главе КФХ Бозояну А. Э. через ТП-5302 в соответствии с условиями договора №91-0447 купли-продажи