Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 20.12.2011 по делу n А70-8328/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

21 декабря 2011 года

                                                  Дело № А70-8328/2010

Резолютивная часть постановления объявлена  15 декабря 2011 года

Постановление изготовлено в полном объеме  21 декабря 2011 года

Восьмой арбитражный  апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Рожкова Д.Г.,

судей Кудриной Е.Н., Солодкевич Ю.М.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Копосовой О.Ф., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  08АП-8570/2011) открытого акционерного общества «Тепло Тюмени» на решение Арбитражного суда Тюменской области от 16 сентября 2011 года, принятое по делу №  А70-8328/2010 (судья Авдеева Я.В.) по иску открытого акционерного общества «Уральская теплосетевая компания» (ОГРН 1077203052772, ИНН 7203203418) к  открытому акционерному обществу «Тепло Тюмени» (ОГРН 1097232036549, ИНН 7203243499) о взыскании 20 318 615 руб. 45 коп.,

при участии в  судебном заседании представителей:

от  ОАО «Тепло Тюмени» - представитель Семкина И.Д. (паспорт, по доверенности от 01.07.2011);

от ОАО «Уральская теплосетевая компания»  - представитель Локосов Ю.В. (паспорт, по доверенности № 356 от 01.01.2011),

установил:

Открытое акционерное общество «Уральская теплосетевая компания» (далее – ОАО «УТСК», истец) обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с иском к открытому акционерному обществу «Тепло Тюмени» (далее – ОАО «Тепло Тюмени», ответчик, податель жалобы) о взыскании задолженности за потребленную в феврале 2010 года тепловую энергию в размере 20 331 989 руб. 10 коп. поставленную ОАО «Тепло Тюмени» в период с 01 февраля 2010 года по 28 февраля 2010 года на основании договора поставки тепловой энергии от 28 января 2010 года № Т-30200.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 20.10.2010 по делу № А70-8328/2010 исковые требования удовлетворены, с ОАО «Тепло Тюмени» в пользу ОАО «Уральская теплосетевая компания» взыскано 20 331 989 руб. 10 коп. основного долга, а также судебные расходы по уплате государственной пошлины в размере 124 660 рублей.

Постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 27.01.2011 решение Арбитражного суда Тюменской области от 20.10.2010 по делу № А70-8328/2010 оставлено без изменения.

Постановлением Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 05.04.2011 решение Арбитражного суда Тюменской области от 20.10.2010 и постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 27.01.2011 по делу №А70-8328/2010 отменены, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Тюменской области.

При новом рассмотрении дела, до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) уточнил исковые требования, уменьшив размер исковых требований, и просил суд взыскать с ответчика 20 318 615 руб. 45 коп. задолженности. Данные уточнения приняты судом первой инстанции к рассмотрению.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 16.09.2011 по делу № А70-8328/2010 исковые требования удовлетворены. С ответчика в пользу истца взысканы 20 318 615 руб. 45 коп. основного долга; расходы по оплате государственной пошлины в размере 124 593 руб. 07 коп.

Не соглашаясь с принятым судебным актом, ОАО «Тепло Тюмени» в апелляционной жалобе (с учетом дополнений к ней) просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

В обоснование апелляционной жалобы (с учетом дополнений к ней) ответчик указывает, что приложение № 4 к договору № Т-30200 от 28.01.2010, не может применяться, поскольку при расчете количества тепловой энергии, стороны должны руководствоваться пунктом 3.1.1 договору № Т-30200 от 28.01.2010. По мнению подателя жалобы, судом первой инстанции неправомерно отказано в удовлетворении ходатайства об истребовании доказательств. Считает, что заключение эксперта выполнено на основании представленных сторонами документов, без проверки дополнительных сведений и с арифметическими ошибками. Ссылается на то, что расчет тепловой энергии, отпущенной абонентам истца выполнен неверно, поскольку имеются ошибки, допущенные при заполнении базы потребителей истца на платформе 1С:Предприятие 8.1. Ответчик указывает, что при сопоставлении базы данных абонентов истца ответчиком выявлено, что представлены не все показания приборов учета, не приняты для расчета показания пяти приборов учета, отсутствует начисление до прибора учета по договору № 30382, отсутствует начисление тепловой энергии по 8 потребителям. По мнению ответчика, порядок расчета и распределения количества отпущенной энергии, согласованный сторонами в приложении № 4 к договору № Т-30200 от 28.01.2010, не может применяться, поскольку противоречит Правилам учета тепловой энергии и теплоносителя, утвержденных Минтопэнерго от 12.09.1995 № ВК-4936 (далее - Правила учета тепловой энергии и теплоносителя), которые являются обязательными для сторон.

ОАО «УТСК» в письменном отзыве на апелляционную жалобу просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ОАО «Тепло Тюмени» поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представитель ОАО «УТСК» пояснил, что поддерживает решение суда первой инстанции, считает его законным и обоснованным, просит оставить судебный акт без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы (с учетом дополнений к ней), отзыва на нее, заслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между ОАО «УТСК» (поставщик) и ОАО «Тепло Тюмени» (покупатель) заключен (с протоколом согласования разногласий от 18.02.2010) договор на поставку тепловой энергии от 28.01.2010 № Т-30200 (далее – договор от 28.01.2010 № Т-30200), по условиям которого поставщик обязуется поставлять покупателю в течение действия договора через присоединенную сеть тепловую энергию в горячей воде до границ раздела балансовой принадлежности для целей организации теплоснабжения потребителей города Тюмени (пункт 1.1).

Согласно пункту 3.1.1 договора № Т-30200 от 28.01.2010 ОАО «УТСК» обязуется отпустить покупателю тепловую энергию на год 4 629 593 Гкал, в т.ч. по кварталам и месяцам, предусмотренным в тексте договора (февраль – 623 268).

В  пункте 3.1.2 договора № Т-30200 от 28.01.2010 указаны качественные характеристики энергии, подлежащей поставке.

Пунктом 6.1 договора № Т-30200 от 28.01.2010 предусмотрено, что при отсутствии прибора учета на границе балансовой принадлежности между поставщиком и покупателем количество отпущенной тепловой энергии за расчетный период в адрес покупателя определяется расчетным методом (приложение № 4 к настоящему договору).

Порядок расчетов сторонами предусмотрен в пунктах 8.1-8.7 договора № Т-30200 от 28.01.2010.

За расчетный период принимается один календарный месяц, в срок до 3 числа месяца следующего за расчетным, покупатель обязан получить у продавца акт приема-передачи тепловой энергии и теплоносителя и счет-фактуру за фактически потребленную тепловую энергию и теплоноситель. В трехдневный срок покупатель возвращает подписанный акт приема-передачи либо предоставляет мотивированный отказ при наличии разногласий (пункт 8.1 договора).

Оплата потребленной тепловой энергии осуществляется в следующем порядке: 50% плановой общей стоимости тепловой энергии, потребляемой в месяце, за который осуществляется оплата, вносится в срок до 10 числа месяца следующего за отчетным; 30% плановой общей стоимости тепловой энергии, потребляемой в месяце за который осуществляется оплата, вносится в срок до 20 числа следующего за отчетным; оплата за фактически потребленную в истекшем месяце тепловую энергию с учетом средств ранее внесенных покупателем в качестве оплаты за тепловую энергию в расчетном периоде осуществляется в срок до 25 числа месяца следующего за отчетным (пункт 8.3 договора).

Согласно пункту 12.1 договора № Т-30200 от 28.01.2010 взаимоотношения сторон в период с 01.01.2010 до момента заключения договора регулируются условиями данного договора.

Как указывал истец, в феврале 2010 года ОАО «УТСК» поставило ОАО «Тепло Тюмени» тепловую энергию в количестве 763 816,09 Гкал, подпиточную воду - 251340,50 Тн на общую сумму 334 401 073 руб. 84 коп.

Оплата тепловой энергии ответчиком надлежащим образом не произведена, ОАО «Тепло Тюмени» оплатило тепловую энергию в объеме 724 124 Гкал на сумму 312392968 руб. 13 коп., подпиточную воду в объеме 86 244 Тн на сумму 1 767 116 руб. 61 коп., всего на сумму 314 069 084 руб. 74 коп.

Поскольку ответчик не погасил образовавшуюся задолженность, истец обратился в суд с настоящим иском.

Решением суда первой инстанции исковые требования удовлетворены.

Поддерживая решение суда первой инстанции, суд апелляционной инстанции исходит из следующего.

Сложившиеся между сторонами правоотношения подлежат регулированию параграфом 6 главы 30 ГК РФ.

В силу пункта 2 статьи 548 ГК РФ к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, применяются правила о договоре энергоснабжения (статьи 539 – 547 ГК РФ), если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

Согласно части 1 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединённую сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В силу статьи 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии со статьями 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом, односторонний отказ от их исполнения не допускается.

Как указывалось выше, пунктом 3.1.1 договора № Т-30200 от 28.01.2010 стороны согласовали, что ОАО «УТСК» обязуется отпустить покупателю тепловую энергию на год 4 629 593 Гкал, в том числе по кварталам и месяцам, предусмотренным в тексте договора (февраль - 623 268 Гкал); стороны определили, что количество поставляемой тепловой энергии может быть больше или меньше величины, указанной в данном пункте договора в зависимости от температуры наружного воздуха; фактическая величина теплопотребления за расчетный период определяется в соответствии с разделом 6 договора.

Пункт 10.1 договора № Т-30200 от 28.01.2010 содержит ориентировочную годовую сумм договора на момент его заключения – 1 997 243 459 руб., в том числе сумму НДС 304 664 256 руб., в том числе за февраль 268 882 801 руб.; нормативные потери с сетевой водой в объеме 1 352 286 тн/год  покупателем не оплачиваются, поскольку затраты не учтены в тарифе покупателя.

Протоколом согласования разногласий к договору (том 1 л.д. 73-87), стороны предусмотрели, что в феврале 2010 года должно быть поставлено 623 268 Гкал.

Пунктом 6.1 договора № Т-30200 от 28.01.2010 стороны определили, что при отсутствии прибора учета на границе балансовой принадлежности между поставщиком и покупателем количество отпущенной тепловой энергии за расчетный период определяется расчетным методом (приложение № 4 к договору).

Согласно пункту 1.1 приложения № 4 к договору фактический отпуск тепловой энергии в сеть ОАО «Тепло Тюмени» за расчетный период определяется из показаний приборов учета источника теплоснабжения ОАО «Фортум», применяя балансово-расчетный метод распределения тепловой энергии, предусмотренный Методикой определения тепловой энергии и теплоносителя, утвержденной приказом Госстроя Российской Федерации от 06.05.2000 № 105, и на основании формулы.

Как правильно указал суд первой инстанции, формула представляет собой разность между показаниями количества тепловой энергии, отпущенной с коллекторов источника теплоты, на основании его коммерческих приборов учета, и количества тепловой энергии: отпущенного потребителям от магистральных сетей и снятых с коммерческих приборов учета; отпущенного потребителям от магистральных сетей и рассчитанное на основании договорных нагрузок, с учетом корректировки фактической температуры наружного воздуха и определённое балансовым методом; связанного с неустановленной сверхнормативной утечкой теплоносителя в магистральных сетях и системах абонентов; связанного с нормативной утечкой теплоносителя в магистральных сетях и системах абонентов; с нормативными тепловыми потерями через изоляцию магистральных трубопроводов тепловых сетей.

Как следует из материалов дела приложение № 4 к договору принято поставщиком (истцом) и покупателем (ответчиком) в единой редакции, что подтверждается указанием в протоколе разногласий сторон на данное приложение, подписанное обеими сторонами без замечаний к его содержанию.

Таким образом, сторонами согласован расчетный метод определения количество отпущенной тепловой энергии за расчетный период в адрес покупателя отсутствии приборов учета на границе балансовой принадлежности между поставщиком и покупателем, путем подписания приложения № 4 к договору.

Какие-либо доказательства, изменения условий предусмотренных в приложения № 4 к договору либо признания его недействительным, ОАО «Тепло Тюмени» в нарушение статьи 65 АПК РФ не представило.

Суд апелляционной инстанции исходит из того, что принцип состязательности заключается в том, что обязанность доказывания своих доводов и возражений лежит на каждом из лиц, участвующих в деле (статья 65 АПК РФ).

ОАО «Тепло Тюмени», не соглашаясь с позицией истца, должно было представлять доказательства, опровергающие требования последнего и подтверждающие его доводы. Однако такие доказательства в  материалах дела отсутствуют.

Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения