Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 26.12.2011 по делу n А46-3348/2011. Оставить определение без изменения, жалобу без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

27 декабря 2011 года

                                                        Дело № А46-3348/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 20 декабря 2011 года

Постановление изготовлено в полном объеме  27 декабря 2011 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Смольниковой М.В.

судей Гладышевой Е.В., Семёновой Т.П.

при ведении протокола судебного заседания:  Зинченко Ю.О.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-8963/2011) общества с ограниченной ответственностью «Октябрьское» на определение Арбитражного суда Омской области от 17 октября 2011 года, вынесенное по результатам рассмотрения требования кредитора - открытого акционерного общества Национальный банк «ТРАСТ» о включении требования кредитора в реестр требований кредитов общества с ограниченной ответственностью «Октябрьское» по делу №  А46-3348/2011 (судья Бодункова С.А.) о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «Октябрьское» (ИНН 5512200040, ОГРН 1105543028260),

при участии в  судебном заседании представителей:

от общества с ограниченной ответственностью «Октябрьское» - Балдин Д.А. по доверенности от 14.09.2011 сроком на 2 года, удостоверение № 18;

от открытого акционерного общества Национальный банк «ТРАСТ» (после перерыва) – Сбитнева О.В. по доверенности от 05.12.2011, сроком на 1 год, удостоверение № 183;

от индивидуального предпринимателя Капустьяна Сергея Владимировича – не явился, извещен;

от внешнего управляющего Кузнецова М.В. (после перерыва) – лично, паспорт;

установил:

определением Арбитражного суда Омской области от 09 июня 2011 года по делу № А46-3348/2011 по делу № А46-3348/2011 в отношении общества с ограниченной ответственностью «Октябрьское» (далее по тексту – ООО «Октябрьское», должник, податель жалобы) введена процедура наблюдения, временным управляющим должника утверждён Кузнецов Михаил Викторович.

Публикация сообщения о введении наблюдения в отношении ООО «Октябрьское» состоялась в газете «Коммерсантъ» от 23 июля 2011 года.

12 июля 2011 года открытое акционерное общество Национальный банк «ТРАСТ» (далее по тексту – НБ «ТРАСТ» (ОАО), Банк) в соответствии со статьёй 71 Федерального закона от 26 октября 2002 года № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее по тексту – Закон о банкротстве) обратилось в арбитражный суд с заявлением о включении в реестр требований кредиторов должника задолженности в размере 74 264 922 рублей 99 копеек.

Определением Арбитражного суда Омской области от 24 октября 2011 года по делу № А46-3348/2011 требование кредитора - НБ «ТРАСТ» (ОАО) в размере 73 044 531 рубля 91 копейки, из которых: 67 299 255 рублей 68 копеек – основной долг, 5 337 536 рублей 93 копейки – проценты по кредитным договорам, 407 739 рублей 30 копеек – неустойка за просрочку платежей включено в реестр требований кредиторов ООО «Октябрьское», как обязательство не обеспеченное залогом имущества должника.

В остальной части требования НБ «ТРАСТ» (ОАО) судом отказано.

Не соглашаясь с вынесенным судебным актом, ООО «Октябрьское» обратилось в суд апелляционной инстанции с жалобой, в которой просит отменить определение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт. По мнению подателя жалобы, судом первой инстанции не дана оценка тому обстоятельству, что денежные средства в размере 11 973 145 рублей 79 копеек перечислены Банком индивидуальному предпринимателю Капустьяну Сергею Владимировичу (далее по тексту - ИП Капустьян С.В.) в нарушение пункта 2.2. соглашения № 71-300-0012 от 26 ноября 2010 года о предоставлении овердрафта. Также податель жалобы указывает на отсутствие в материалах дела надлежащих доказательств, подтверждающих обоснованность требований Банка. Считает, что договор поручительства № 71-304-0012 от 26 ноября 2010 года прекращен 07 декабря 2010 года, поскольку условие дополнительного соглашения к названному договору об изменении текущего лимита овердрафта не было согласовано с ООО «Октябрьское». Считает также, что Банком не представлены доказательства предоставления кредита ИП Капустьяну С.В. на сумму 38 500 000 рублей, в связи с чем полагает подлежащим перерасчёту и график платежей.  Кроме того, указывает, что требование Банка было заявлено преждевременно, то есть до момента публикации сообщения о введении в отношении должника процедуры наблюдения, что по мнению подателя жалобы, является основанием для оставления требования кредитора без рассмотрения.

Отзывов на апелляционную жалобу не поступило.

Определением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 18 ноября 2011 года по делу № А46-3348/2011 указанная жалоба принята к производству суда и назначена к рассмотрению в судебном заседании на 13 декабря 2011 года.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ООО «Октябрьское» поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил отменить определение суда первой инстанции.

В судебном заседании, открытом 13 декабря 2011 года в порядке статьи 163 АПК РФ объявлялся перерыв до 20 декабря 2011 года.

После перерыва рассмотрение апелляционной жалобы продолжено в прежнем составе суда, при участии внешнего управляющего ООО «Октябрьское» Кузнецова М.В. и представителя НБ «ТРАСТ» (ОАО).

Представитель должника в судебное заседание, продолженное после перерыва, не явился.

Внешний управляющий ООО «Октябрьское» Кузнецов М.В. поддержал позицию подателя апелляционной жалобы.

Представитель Банка возражала против удовлетворения апелляционной жалобы, считает определение суда первой инстанции законным и обоснованным.

Изучив материалы дела, апелляционную жалобу, выслушав представителя ООО «Октябрьское», проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены принятого судебного акта.

В соответствии с частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее по тексту - АПК РФ) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В соответствии с пунктом 1 статьи 71 Закона о банкротстве для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Указанные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

Согласно пунктам 3 и 5 статьи 71 Закона о банкротстве требования кредиторов рассматриваются арбитражным судом для проверки их обоснованности и наличия оснований для включения в реестр требований кредиторов независимо от наличия возражений относительно этих требований.

В соответствии с процессуальными правилами доказывания (статьи 65, 68 АПК РФ) заявитель обязан доказать допустимыми доказательствами правомерность своих требований, вытекающих из неисполнения другой стороной ее обязательств.

При этом, в силу пункта 1 статьи 4 Закона о банкротстве состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей определяются на дату подачи в арбитражный суд заявления о признании должника банкротом, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом.

Состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей, возникших до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и заявленных после принятия арбитражным судом такого заявления и до принятия решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, определяются на дату введения каждой процедуры, применяемой в деле о банкротстве и следующей после наступления срока исполнения соответствующего обязательства.

Как следует из материалов дела НБ «ТРАСТ» (ОАО) предъявило свои требования к должнику о включении в реестр требований кредиторов денежного обязательства в сумме 74 264 922 рублей 99 копеек, возникшего из договоров поручительства, по которым ООО «Октябрьское» выступило поручителем в обеспечении возврата кредитов по следующим договорам:

- по кредитному договору № 71-700-1032 от 04 июня 2010 года, заключённому между НБ «ТРАСТ» (ОАО) и ИП Капустьян С.В.;

- по кредитному договору № 71-700-1113 от 05 июля 2010 года, заключённому между НБ «ТРАСТ» (ОАО) и ИП Капустьян С.В.;

- по кредитному договору № 71-700-1326 от 30 сентября 2010 года, заключённому между НБ «ТРАСТ» (ОАО) и ИП Капустьян С.В.;

- по соглашению № 71-300-0012 от 26 ноября 2011 года к договору банковского счёта в рублях юридических лиц и индивидуальных предпринимателей – резидентов РФ о предоставлении овердрафта № 1056 от 27 апреля 2010 года, заключённому между НБ «ТРАСТ» (ОАО) и ИП Капустьян С.В.

Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц 10 сентября 2010 года открытым акционерным обществом «Октябрьское» (ОГРН 1055507033856) была прекращена деятельность в связи с его преобразованием в общество с ограниченной ответственностью «Октябрьское».

В силу пункта 5 статьи 58 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее по тексту – ГК РФ) правопреемство, которое имеет место при реорганизации юридического лица, относится к числу универсальных (пункт 1 статьи 129 ГК РФ).

Таким образом, ООО «Октябрьское» является правопреемником ОАО «Октябрьское» по всем обязательствам, вытекающим из нижеперечисленных договоров поручительства.

1.04 июня 2010 года НБ «ТРАСТ» (ОАО) и ИП Капустьян С.В. заключили кредитный договор № 71-700-1032 о предоставлении кредита в сумме 38 500 000 рублей на срок 60 месяцев, с уплатой процентов за пользование кредитом в размере 15,0% годовых (пункты 1.1., 1.2., 1.3. договора) (том 1 стр. 61-66).

Доводы подателя жалобы об отсутствии доказательств предоставления кредита в размере 38 500 000 рублей, откланяются.

Кредит был предоставлен путем единоразового зачисления суммы кредита на  счёт ИП Капустьяна СВ. платежным поручением от 07 июня 2010 года № 26394 (том 2 стр. 21).

Пунктом 1.4. договора предусмотрена комиссия за выдачу кредита в размере 358 000 рублей, что составляет 1% от суммы предоставляемого кредита.

Согласно пункту 5 кредитного договора заемщик поручает кредитору осуществить перевод кредитных средств в размере кредита, указанного в пункте 1.1. договора (38 500 000 рублей) за вычетом комиссии, указанной в пункте 1.4. (385 000 рублей), в случае её взимания в дату предоставления кредита.

Согласно пункту 1.5. тарифов НБ «ТРАСТ» (ОАО) комиссия взимается путем безакцептного списания со счета заемщика в дату предоставления кредита (том 1 стр. 67). С учётом указанных условий кредитного договора, тарифов банка, согласованных с заемщиком, НБ «ТРАСТ» (ОАО), в соответствии с платежным поручением от 07 июня 2010 года № 26394, перечислил на счёт ИП Капустьяна С.В. денежную сумму в размере 38 115 000 рублей, то есть сумму кредита за вычетом комиссии.

Пунктом 1.5. договора предусмотрено, что возврат кредита и уплата процентов на него осуществляется в сроки и суммами, в соответствии с графиком платежей (том 1 стр. 68-69).

В соответствии с пунктом 1 статьи 819 ГК РФ по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуется предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.

В силу пункта 2 статьи 819 ГК РФ к отношениям по кредитному договору применяются правила, предусмотренные параграфом 1 главы 42 Гражданского кодекса Российской Федерации, если иное не предусмотрено правилами настоящего параграфа и не вытекает из существа кредитного договора.

Согласно пункту 1 статьи 810 ГК РФ заемщик обязан возвратить займодавцу полученную сумму займа в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа.

В соответствии со статьей 809 ГК РФ если иное не предусмотрено законом или договором займа, займодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размерах и в порядке, определенных договором.

В нарушение условий договора ИП Капустьяном С.В. не были надлежащим образом исполнены обязательства по возврату кредита, а также уплате процентов за пользование кредитом.

В связи с указанным, задолженность ИП Капустьяна С.В. составила 38 964 852 рубля 36 копеек, из которых: остаток по основному долгу – 34 069 653 рубля 34 копеек; просроченный основной долг – 2 577 230 рублей. 40 копеек; просроченные проценты – 2 192 802 рубля 68 копеек; срочные проценты, начисленные на просроченную задолженность – 96 548 рублей 69 копеек; срочные проценты - 28 617 рублей 25 копеек.

Согласно пункту 2.1.12. общих условий предоставления и обслуживания кредитов НБ «ТРАСТ» (ОАО) в случае пропуска (неоплаты) очередного платежа (платежей), заемщик уплачивает кредитору неустойку в соответствии с тарифами банка. При этом проценты на просроченную часть кредита продолжают начисляться в соответствии с условиями кредитного договора.

В соответствии с пунктом 1.7. Тарифов НБ «ТРАСТ» (ОАО) неустойка за пропуск очередного платежа начисляется в размере 5% от просроченной части очередного платежа, при уплате которого допущена просрочка.

В связи с ненадлежащим исполнением обязательств по кредитному договору неустойка за пропуск платежей по состоянию на 09 июня 2011 года составила 284 515 рублей 26 копеек.

Таким образом, задолженность перед НБ «ТРАСТ» (ОАО) по кредитному договору № 71-700-1032 от 04 июня 2010 года по состоянию на дату введения в отношении должника процедуры наблюдения составила 39 249 367 рублей 62 копеек, в том числе: 34 069 653 рублей 34 копеек – остаток задолженности по основному долгу; 2 577 230 рублей 40 копеек – просроченный основной долг, 2 192 802 рублей 68 копеек – просроченные проценты; 96 548 рублей 69 копеек – срочные проценты, начисленные на просроченную задолженность; 28 617 рублей 25 копеек – срочные проценты; 284 515 рублей 26 копеек – неустойка за пропуск платежей.

2.