Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 27.12.2011 по делу n А46-5817/2011. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения,Прекратить производство по апелляционной жалобе (ст.265, по аналогии со ст.150 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

28 декабря 2011 года

                                                  Дело № А46-5817/2011

Резолютивная часть постановления объявлена  22 декабря 2011 года

Постановление изготовлено в полном объеме  28 декабря 2011 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Рябухиной Н.А.,

судей  Кудриной Е.Н., Солодкевич Ю.М.,

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем Копосовой О.Ф.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-9718/2011) индивидуального предпринимателя Диденко Сергея Яковлевича и (регистрационный номер  08АП-10028/2011) общества с ограниченной ответственностью «Торговый центр «Левобережный» на решение Арбитражного суда Омской области от 03.11.2011 по делу №А46-5817/2011 (судья Суставова О.Ю.), принятое по иску общества с ограниченной ответственностью «Торговый центр «Левобережный» (ОГРН 1025501382950, ИНН 5507004971) к Главному управлению по земельным ресурсам Омской области, индивидуальному предпринимателю Диденко Сергею Яковлевичу (ОГРНИП 304550110500145, ИНН 550100093491) о признании договора купли-продажи недействительным,

при участии в судебном заседании представителей: 

от индивидуального предпринимателя Диденко Сергея Яковлевича - представитель  Щекотов Д.Д. по доверенности №  от 24.11.2010,

от общества с ограниченной ответственностью «Торговый центр «Левобережный» - представитель Васенин С.Н. по доверенности  от  15.09.2011,

от Главного управления по земельным ресурсам Омской области - представитель Рейтер М.А. по доверенности № 06/7 от 11.01.2011,

                                                                установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Торговый Центр «Левобережный» (далее - ООО ТЦ «Левобережный») 16.05.2011 обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском к индивидуальному предпринимателю Диденко Сергею Яковлевичу, Главному управлению по земельным ресурсам Омской области (далее - ГУЗР Омской области) о признании недействительным договора купли-продажи земельного участка № 3179/5372-2008 от 04.12.2008, заключенного между ГУЗР Омской области и предпринимателем Диденко С.Я.

В обоснование исковых требований ООО «ТЦ Левобережный» указало, что у предпринимателя Диденко С.Я. как собственника объекта незавершенного строительства отсутствовало исключительное право на выкуп земельного участка, поскольку на земельном участке с кадастровым номером 55:36:10 09 10:511 располагается объект недвижимости ООО ТЦ «Левобережный», который в настоящее время лишен возможности права выкупа земельного участка.

Решением Арбитражного суда Омской области от 03.11.2011 по делу № А46-5817/2011 в удовлетворении исковых требований ООО ТЦ «Левобережный» отказано. Кроме того, суд указал на отмену обеспечительных мер, принятых определением Арбитражного суда Омской области от 01.06.2011, после вступления  решения в законную силу.

Возражая против принятого судом решения, истец в апелляционной жалобе просит его отменить, считая незаконным и необоснованным.

По мнению истца, суд первой инстанции в мотивировочной части решения неправомерно указал, что распоряжение ГУЗР Омской области от 04.12.2008 № 3764-р «О предоставлении в собственность за плату Диденко Сергею Яковлевичу земельного участка, находящегося в государственной собственности до разграничения государственной собственности на землю и расположенного в городе Омске» признано законным и обоснованным, и что порядок заключения договора купли-продажи земельного участка был соблюден сторонами. ООО ТЦ «Левобережный» полагает, что земельные участки под объектами незавершенного строительства не подлежат предоставлению в собственность в порядке статьи 36 Земельного кодекса РФ.

Согласно позиции истца в апелляционной жалобе,  суд первой инстанции необоснованно посчитал, что ООО ТЦ «Левобережный» не доказано нарушение его прав и законных интересов. В связи с этим истец указывает, что поскольку на спорном земельном участке с кадастровым номером 55:36:10 09 10:511 расположено принадлежащее ему недвижимое имущество «торговый центр», занимающий 28 кв. м данного участка, то в силу подпункта 5 пункта 1 статьи 1, пункта 1 статьи 35, статье 36 Земельного кодекса РФ ООО ТЦ «Левобережный» имеет исключительное право на приобретение земельного участка, находящегося под зданием «торговый центр», и его преимущественное право выкупа земельного участка было нарушено.

В письменном отзыве на апелляционную жалобу ответчик – предприниматель Диденко С.Я. просит обжалуемое решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения. При этом указывает, что на момент приватизации им земельного участка с кадастровым номером 55:36:10 09 10:511 на последнем находился лишь объект незавершенного строительства, право собственности на который было зарегистрировано за ответчиком, после чего по договору от 04.12.2008 спорный земельный участок был приватизирован. Право собственности на «торговый центр» за ООО ТЦ «Левобережный» было зарегистрировано лишь 07.07.2010, то есть спустя полтора года. На части принадлежащего ответчику земельного участка появилась часть объекта недвижимости, собственником которого является истец.

От ГУЗР Омской области письменный отзыв на апелляционную жалобу не поступил.

В своей апелляционной жалобе ответчик - предприниматель Диденко С.Я. просит решение суда изменить, дополнив его мотивировочную часть ссылкой на статью 4 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее – АПК РФ) об отсутствии заинтересованности истца при подаче иска.

Письменный отзыв на жалобу ответчика от истца не поступил.

Определением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 23.11.2011 апелляционная жалоба предпринимателя Диденко С.Я. принята, назначена к рассмотрению в судебном заседании на 13.12.2011.

Определением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 05.12.2011 апелляционная жалоба ООО ТЦ «Левобережный» оставлена без движения до 20.12.2011 в связи с отсутствием доказательств уплаты государственной пошлины, направления копии апелляционной жалобы участвующим в деле лицам, а также в связи с отсутствием доверенности или иного документа, подтверждающего полномочия на подписание апелляционной жалобы.

В заседании суда апелляционной инстанции, открытом 13.12.2011, представителями предпринимателя Диденко С.Я. и ООО ТЦ «Левобережный» заявлены ходатайства об отложении судебного заседания на срок до устранения обстоятельств, послуживших основанием для оставления апелляционной жалобы ООО ТЦ «Левобережный» без движения, в целях рассмотрения апелляционных жалоб ответчика и истца в одном судебном заседании.

Принимая во внимание обстоятельства, связанные с наличием второй апелляционной жалобы, оставленной без движения, и ходатайства сторон, суд апелляционной инстанции отложил рассмотрение апелляционной жалобы предпринимателя Диденко С.Я. на 15час. 30 мин. 22.12.2011.

Принятая к производству (после устранения 20.12.2011 недостатков истцом) апелляционная жалоба ООО ТЦ «Левобережный» назначена к рассмотрению в этом же судебном заседании определением суда от 21.12.2011.

В заседании суда апелляционной инстанции 22.12.2011 представителем ответчика – предпринимателя Диденко С.Я. заявлено ходатайство об отказе от апелляционной жалобы.

Представители истца и ответчика – ГУЗР по Омской области в принятии судом отказа предпринимателя Диденко С.Я. от апелляционной жалобы не возражают.

 В силу части 1 статьи 265 АПК РФ  арбитражный суд апелляционной инстанции прекращает производство по апелляционной жалобе, если от лица, её подавшего, после принятия апелляционной жалобы к производству арбитражного суда поступило ходатайство об отказе от апелляционной жалобы и отказ был принят арбитражным судом в соответствии со статьей 49 настоящего Кодекса.

Учитывая, что отказ предпринимателя Диденко С.Я. от апелляционной жалобы не противоречит закону и не нарушает права других лиц, суд апелляционной инстанции  принимает его и прекращает производство по апелляционной жалобе предпринимателя Диденко С.Я.

От представителя истца поступило ходатайство о назначении землеустроительной экспертизы.

Представители ответчиков считают ходатайство не подлежащим удовлетворению.

Рассмотрев заявленное истцом ходатайство о назначении экспертизы, суд апелляционной инстанции отказал в его в удовлетворении на основании части 3 статьи 268 АПК РФ, поскольку при рассмотрении дела судом первой инстанции ходатайство о назначении экспертизы истцом не заявлялось.

Представитель истца поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе. Считает решение суда первой инстанции незаконным и необоснованным, вынесенным с нарушением норм материального права. Просит его отменить, признать недействительным договор купли-продажи земельного участка от 04.12.2008.

Представитель ответчика – предпринимателя Диденко С.Я. высказался согласно отзыву на апелляционную жалобу, просит отказать в её удовлетворении, решение суда оставить без изменения.

Представитель ответчика - ГУЗР Омской области изложил аналогичную позицию, указав, что поддерживает доводы своего отзыва на исковое заявление. Пояснил, что предоставление в собственность предпринимателя Диденко С.Я. спорного земельного участка было обусловлено сложившейся на тот момент судебной практикой, позволявшей оформлять право собственности на земельный участок, занятый объектом незавершенного строительства, в порядке статьи 36 Земельного кодекса РФ. И только в декабре 2008 года, после совершения оспариваемой сделки, Высший Арбитражный Суд РФ сформировал правовой подход, запрещающий приобретать занятый объектом незавершенного строительства земельный участок по правилам статьи 36 Земельного кодекса РФ (Постановление от 23.12.2008 № 8985/08). Однако на момент предоставления ответчику земельного участка в собственность спора не было. В случае признания договора недействительным предприниматель Диденко С.Я. всё равно имел бы как собственник незавершенного строительством объекта недвижимости с учетом внесенных в закон изменений исключительное право на заключение договора аренды земельного участка под этим объектом.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу ООО ТЦ «Левобережный» и отзыв на неё, выслушав представителей истца и ответчиков, суд апелляционной инстанции проверил законность и обоснованность обжалуемого решения в порядке статей 266, 268 АПК РФ и считает его подлежащим оставлению без изменения.

Как следует из материалов дела и установил суд первой инстанции, на основании свидетельства о государственной регистрации права от 27.11.2001 серия 55 АА № 302750, выданного Учреждением юстиции Омской области по государственной регистрации права на недвижимое имущество и сделок с ним, ООО ТЦ «Левобережный» принадлежат на праве собственности здание общей площадью 1383,30 кв.м, двухэтажное, кирпичное, литера А, расположенное по адресу: г.Омск, проезд Лесной, д.11 (л.д. 37 т.1).

Распоряжением Департамента архитектуры и градостроительства Администрации города Омска от 12.04.2006 №79-р «О предварительном согласовании места размещения пристройки к зданию торгового центра и реконструкции здания с надстройкой этажей по улице Дианова - Лесной проезд в Кировском административном округе города Омска» утвержден акт о выборе земельного участка от 01.10.2004 № 9039 и проект границ земельного участка под строительство пристройки к зданию торгового центра и реконструкции здания с надстройкой этажей по улице Дианова - Лесной проезд в Кировском административном округе города Омска. ООО ТЦ «Левобережный» обязано было разработать проектную документацию на строительство пристройки к зданию торгового центра и реконструкции здания с надстройкой этажей по улице Дианова - Лесной проезд за счет сноса металлических гаражей в соответствии с полученными техническими условиями и архитектурно-планировочным заданием Департамента архитектуры и градостроительства Администрации города Омска, оформить документы о предоставлении земельного участка и о разрешении строительства в установленном порядке.

Распоряжением Департамента архитектуры и градостроительства Администрации г.Омска от 30.10.2007 № 786-р изложен в новой редакции проект границ земельного участка, утвержденный распоряжением от 12.04.2006 №79-р (пояснения истца в возражениях на отзыв - л.д. 98-102 т.2).

Между Департаментом недвижимости Администрации города Омска (арендодатель)  и ООО ТЦ «Левобережный» (арендатор) 27.06.2006 заключен договор № Д-Кр-14-6-6555 аренды земельного участка (с дополнительным соглашением), согласно пункту 1.1 которого арендодатель передает, а арендатор принимает в аренду сроком на 10 лет земельный участок, относящийся к категории земель поселений, в границах города Омска, общей площадью 1400,00 кв.м, в границах указанных в прилагаемом плане, кадастровый номер 55:11:10 09 10:0033, расположенный по адресу: проезд Лесной, 11 (Кировский округ) для общественно-деловых целей под здание (здание двухэтажное) (л.д.75-82 т.1).

Между Департаментом недвижимости Администрации города Омска (арендодатель) и ООО ТЦ «Левобережный» (арендатор) 02.06.2009 заключен договор № Д-Кр-31-7868 аренды земельного участка, согласно пункту 1.1 которого арендодатель предоставляет, а арендатор принимает в аренду сроком на 3 года находящийся в муниципальной собственности земельный участок, из состава земель населенных пунктов в границах города Омска, кадастровый номер 55:11:10 09 10:528, местоположение которого установлено в 2 м севернее относительно нежилого здания, имеющего почтовый адрес: Лесной проезд, 11 (Кировский административный округ), общей площадью 872,00 кв.м, индивидуализированный согласно приложению №3 (кадастровый паспорт земельного участка) к настоящему договору. 

Участок предоставляется для строительства пристройки к зданию торгового центра (пункт 1.2 договора - л.д.83-89 т.1).

На основании свидетельства о государственной регистрации права от 28.12.2010 серия 55 АА № 257142, выданного Управлением Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Омской области, ООО ТЦ «Левобережный» принадлежит на праве собственности нежилое помещение 2П, назначение: нежилое, общая площадь 6038 кв.м., номера на поэтажном плане: подвала: 1-23, 1-го этажа: 1-35, 2-го этажа: 1-48, 3-го этажа: 1-22, 4-го этажа: 1-28, этаж 1,2,3,4, подвал, литер: А, А1, местоположение: г.Омск, проезд Лесной, д.11 (л.д. 63 т.2).

На основании