Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 17.01.2012 по делу n А70-8355/2011. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

подрядчиком ежемесячно, не позднее 5 банковских дней после оплаты работ генподрядчиком подрядчику в размере 90 % от стоимости выполненных и принятых подрядчиком работ в отчетном месяце. С целью формирования гарантийных удержаний для обеспечения исполнения обязательств по договору.

Согласно пункту 4.2 договоров, гарантийные удержания в размере 10 % от стоимости выполненных и принятых подрядчиком работ в отчетном месяце выплачиваются подрядчиком субподрядчику после подписания обеими сторонами технического акта приемки всего комплекса выполненных работ и при отсутствии оснований для невыплаты, в течение 30 дней со дня подписания акта приемки всего комплекса (объема) выполненных работ.

В пунктах 13.15, 13.20 договоров, стороны установили, основания для невыплаты гарантийного удержания.

Истцом в материалы дела представлены акты по форме КС-2, КС-3, подписанные представителями сторон без замечаний к качеству работ, согласно которым истцом в рамках договоров от 25.01.2010 № 01/10-СП, от 01.10.2009 № 32/09-СП, от 01.10.2009 № 35/09-СП, с учетом дополнительных соглашений к ним, выполнены работы предусмотренные договором.

По мнению истца, выполненные работы в размере 90 % от стоимости выполненных работ осуществлены подрядчиком только по договорам от 25.01.2010 № 01/10-СП, от 01.10.2009 № 32/09-СП, оплата выполненных работ в размере 90 % от стоимости выполненных работ по договору от 01.10.2009 № 35/09-СП и гарантийное удержание в размере 10 % от стоимости выполненных и принятых подрядчиком работ по договорам 25.01.2010 № 01/10-СП, от 01.10.2009 № 32/09-СП, от 01.10.2009 № 35/09-СП ответчиком не произведены, что послужило основанием для об ращения ЗАО «ЗАПСИБОРГРЭС» в суд с настоящим иском.

ЗАО «Тюменьэнергоналадка» обратилось в суд со встречным исковым требование о взыскании с ЗАО «ЗАПСИБОРГРЭС» неустойки по договору подряда от 01.10.2009 № 32/09-СП в сумме 929 569 руб. 35 коп.

Как указано выше, предмета заключенного 01.10.2009 между ЗАО «Тюменьэнергоналадка» (подрядчик) и ЗАО «ЗАПСИБОРГРЭС» (субподрядчик) договора субподряда № 32/09-СП является выполнение субподрядчиком комплекса пусконаладочных работ на энергоблоке ст. № 2 Тюменской ТЭЦ-1 филиала ОАО «Фортум».

Согласно пункту 2.1 договора перечень и содержание работ, порядок их выполнения и оплаты устанавливается дополнительными соглашениями к договору.

Пунктом 5.2. договора определено, что субподрядчик обязан начать выполнение работ на объекте в срок указанный в дополнительном соглашении.

01.11.2009, 01.12.2009, 01.01.2010, 01.03.2010, 01.04.2010, 20.04.2010, 01.05.2010, 01.06.2010, 01.07.2010, 01.08.2010, 01.09.2010, 01.10.2010, 01.11.2010, 01.01.2011, 01.02.2011 сторонами были подписаны дополнительные соглашения к договору подряда № 32/09-СП от 01.10.2009, которыми внесены изменения в условия договора в части сроков выполнения работ, а также определена цена работ, выполняемых по дополнительным соглашениям и сроки производства работ, выполняемые в рамках данных соглашений.

Как следует из дополнительного соглашения от 01.08.2010 № 9, субподрядчик принял на себя разработку, согласование и утверждение с заказчиком (Тюменская ТЭЦ-1 – филиал ОАО «Фортум») эксплуатационной документации основного и вспомогательного электротехнического оборудования в соответствии с план-заданием № 7/ТЭН-10 (приложение № 1, являющееся неотъемлемой частью дополнительного соглашения) и утвержденным перечнем инструкций по ЭТО энергоблока ст. № 2, п.п. с 1 по 19 включительно (приложение № 6 к дополнительному соглашению).

Пунктом 2 дополнительного соглашения установлено, что цена работ выполняемых по дополнительному соглашению определена на основании протокола соглашения о договорной цене работ, с учетом протокола согласования индекса договорной цены и составляет 5 997 221 руб.

В соответствии с пунктом 3 дополнительного соглашения и приложения № 4 к дополнительному соглашению, срок выполнения работ определен с 01.08.2010 по 14.09.2010.

В соответствии с пунктом 2.3 договора, субподрядчик обязуется завершить работы и сдать объект, готовый к эксплуатации, в сроки, последовательности и порядке, установленные договором и дополнительными соглашениями к нему.

Согласно актам по форме КС-2, КС-3, подписанными сторонами, без соответствующих замечаний относительно качества работ, истцом, в рамках договора и дополнительных соглашений к нему, были выполнены работы, предусмотренные условиями договора, дополнительными соглашениями к нему.

Работы, предусмотренные дополнительным соглашением от 01.08.2010 № 9, выполнены субподрядчиком и сданы подрядчику 20.10.2010 года, что подтверждается актом приемки-передачи.

Полагая, что субподрядчиком нарушен срок выполнения работ по дополнительному соглашению от 01.08.2010 № 9, подрядчик 14.06.2011, 24.06.2011 в адрес субподрядчика направил претензии с требованием в срок до 10.06.2011 уплатить неустойку в сумме 929 569 руб. 35 коп.

Поскольку субподрядчиком указанное требование исполнено не было, подрядчик обратился в суд со встречным исковым требованием.

Удовлетворение исковых требований и частичное удовлетворение встречных исковых требований послужило основанием для обращения ЗАО «Тюменьэнергоналадка» с апелляционной жалобой, при рассмотрении которой суд апелляционной инстанции  учел следующее.

Статьей 309 ГК РФ установлено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. В статье 310 ГК РФ установлена недопустимость одностороннего отказа от исполнения обязательства.

В соответствии со статьей 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В соответствии со статьей 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Согласно статье 746 ГК РФ, оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 ГК РФ.

По правилам пункта 1 статьи 711 ГК РФ, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

На основании пункта 4 статьи 753 ГК РФ сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами.

Выполненные истцом работы по договору от 01.10.2009 № 35/09-СП приняты ответчиком в полном объеме, что подтверждается подписанными в двустороннем порядке актами формы КС-2 и КС-3 на сумму 707 300 руб. 92 коп. Для оплаты выполненных работ по договору от 01.10.2009 № 35/09-СП истцом выставлены счета и счета-фактуры на сумму 707 300 руб. 92 коп.

Из материалов дела следует, что ответчик оплату выполненных работ по договору от 01.10.2009 № 35/09-СП в размере 90 % от стоимости выполненных работ не произвел. Доказательств, свидетельствующих об оплате выполненных работ по данному договору, ответчиком не представлено.

Согласно акту сверки взаимных расчетов за первое полугодие 2011 года по договору от 01.10.2009 № 35/09-СП по состоянию на 30.06.2011 задолженность ЗАО «Тюменьэнергоналадка» перед ЗАО «ЗАПСИБОРГРЭС» составляет 1 242 810 руб. 60 коп. (том 3, л.д. 18).

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции считает, что суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу об удовлетворении заявленных ЗАО «ЗАПСИБОРГРЭС» требований и взыскании суммы задолженности за выполненные работы по договору от 01.10.2009 № 35/09-СП в сумме 707 300 руб. 92 коп. Апелляционная жалоба ЗАО «Тюменьэнергоналадка» доводов относительно взыскания задолженности по договору от 01.10.2009 № 35/09-СП в сумме 707 300 руб. 92 коп. не содержит.

Истцом заявлено требование о взыскании гарантийного удержания в размере 10 % от стоимости выполненных и принятых подрядчиком работ по договорам от 01.10.2009 № 32/09-СП, от 01.10.2009 № 35/09-СП, от 25.01.2010 № 01/10-СП.

Как указано вше, согласно пункту 4.2 договоров, гарантийные удержания в размере 10 % от стоимости выполненных и принятых подрядчиком работ в отчетном месяце выплачиваются подрядчиком субподрядчику после подписания обеими сторонами технического акта приемки всего комплекса выполненных работ и при отсутствии оснований для невыплаты, в течение 30 дней со дня подписания акта приемки всего комплекса (объема) выполненных работ.

Пунктами 13.15, 13.20 договоров от 01.10.2009 № 32/09-СП, от 01.10.2009 № 35/09-СП, от 25.01.2010 № 01/10-СП стороны установили, основания для невыплаты гарантийного удержания: договор не будет считаться исполненным до подписания и передачи субподрядчику подрядчиком свидетельства об исполнении договора с указанием даты, в которую субподрядчик исполнил свои обязательства; просрочки любого из сроков, установленных графиком производства работ, после обнаружения недостатков работ, выполненных субподрядчиком, он откажется их устранять или несвоевременно устранит за свой счет, работы не были выполнены в полном объеме по причине неисполнения или ненадлежащего исполнения субподрядчиком обязательств, предусмотренных договором и (или) акт приемки выполненных работ не был подписан подрядчиком по причине ненадлежащего выполнения работ субподрядчиком с предоставлением мотивированного отказа от подписания.

Судом первой инстанции сделан обоснованный вывод об отсутствии оснований для невыплаты гарантийного удержания в размере 10 % от стоимости выполненных и принятых работ по следующим основаниям.

Согласно акту об окончании пусконаладочных работ от 09.12.2011 (том 3, л.д. 83), акту приемки системы в эксплуатацию от 21.01.2011 (том 3, л.д. 84), рабочими комиссиями в составе представителей заказчика, пожарной части, монтажной организации, установлено, что с момента подписания данных актов, пусконаладочные работы по системе автоматического водяного и газового пожаротушения блока № 2 Тюменской ТЭЦ-1 считаются выполненными, установка, прошедшая пусконаладочные работы, готова для предъявления приемочной комиссии, система газового пожаротушения считается принятой в эксплуатацию Тюменской ТЭЦ-1.

В соответствии с протоколом наладки и проверки ввода/вывода «физических» сигналов от электротехнического оборудования энергоблока ст. № 2 Тюменской ТЭЦ-1, субподрядчик проверил, а подрядчик принял наладку ввода/вывода «физических» сигналов от электротехнического оборудования энергоблока ст. № 2 Тюменской ТЭЦ-1 (том 3 л.д. 23-59).

Таким образом, материалами дела подтверждается выполнение субподрядчиком работ, предусмотренных договором от 25.01.2010 № 01/10-СП, а именно: пусконаладочных работ, работ по наладке и проверке ввода/вывода «физических» сигналов от электротехнического оборудования энергоблока ст. № 2 Тюменской ТЭЦ-1, а также принятие системы газового пожаротушения в эксплуатацию Тюменской ТЭЦ-1.

Согласно акту рабочей комиссии о приемке оборудования после комплексного опробирования «Турбогенератор ст. № 3» от 01.07.2011 (том 3, л.д. 85-87), акту рабочей комиссии о приемке оборудования после комплексного опробирования «Турбогенератор ст. № 5» от 01.07.2011 (том 3, л.д. 88-90), рабочими комиссиями в составе представителей заказчика, генерального подрядчика, субподрядных (монтажных) организаций, эксплуатационной организации, генерального проектировщика, принято решение считать, что оборудование, прошедшее комплексное опробирование, готово к эксплуатации и выпуску продукции (оказанию услуг) с 01.07.2011.

Таким образом, материалами дела подтверждается выполнение субподрядчиком работ, предусмотренных договором от 01.10.2009 № 35/09-СП, а также принятие работ Тюменской ТЭЦ-1

Согласно акту рабочей комиссии о готовности законченного строительством сооружения «трансформатор ТД 25000/6,3/6,3 У 1 кВА» для предъявления приемочной комиссии (том 3, л.д. 22-23), акту рабочей комиссии о готовности законченного строительством сооружения «панели защит с энергоблоком № 2 в ГЩУ» для предъявления приемочной комиссии (том 3, л.д. 25-26), акту рабочей комиссии о готовности законченного строительством сооружения «трансформатор ТД 80000/110 У 1 кВА» для предъявления приемочной комиссии (том 3, л.д. 27-28), акту рабочей комиссии о готовности законченного строительством сооружения «трансформатор ТДц 200000/110 У 1 кВА» для предъявления приемочной комиссии (том 3, л.д. 32-33), акту рабочей комиссии о готовности законченного строительством сооружения «РУСН-6кВ» для предъявления приемочной комиссии (том 3, л.д. 39-40), утвержденные директором Тюменской ТЭЦ-1 Гусаковым С.Г. 18.11.2010, рабочими комиссиями решено  трансформатор ТД 25000/6,3/6,3 У 1 кВА, панели защит с энергоблоком № 2 в ГЩУ, трансформатор ТД 80000/110 У 1 кВА, трансформатор ТДц 200000/110 У 1 кВА, РУСН-6кВ считать принятыми от генерального подрядчика и готовыми для предъявления приемочной комиссии.

В соответствии с актом проверки сигнала от 14.10.2011, субподрядчик провел, а заказчик принял проверку сигнала 11ВАС01GS001 состояние выключателя ГТУ блока № 2 Тюменской ТЭЦ-1 (том 4 л.д. 71).

Таким образом, материалами дела подтверждается выполнение субподрядчиком работ, предусмотренных договором от 01.10.2009 № 32/09-СП, а также принятие работ Тюменской ТЭЦ-1

Доводы подателя жалобы о том, что акт приемки всего комплекса (объема) выполненных работ сторонами не подписан, что приводит к невозможности выплаты гарантийного удержания, поскольку акты, представленные истцом, ответчиком не подписывались, отклоняется судом апелляционной инстанции по следующим основаниям.

Согласно пункту 7.8 договоров от 01.10.2009 № 32/09-СП, от 01.10.2009 № 35/09-СП, от 25.01.2010 № 01/10-СП утвержденный в установленном порядке акт по форме приложения № 3 СНиП 3.01.04-87 является основанием для окончательной оплаты всех выполненных по договорам субподрядчиком работ.

Однако согласно пункту 4.2 договоров гарантийное удержание выплачивается подрядчиком после подписания акта приемки всего комплекса выполненных работ при отсутствии оснований для невыплат; согласно пункту 6.3.2 договоров подрядчик принимает работы подписав акт КС-2 и справку КС-3.

Таким образом, как указано выше, из положений договоров