Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 12.02.2012 по делу n А46-10263/2011. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

13 февраля 2012 года

                                                Дело №   А46-10263/2011

Резолютивная часть постановления объявлена  06 февраля 2012 года

Постановление изготовлено в полном объеме  13 февраля 2012 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Кудриной Е.Н.,

судей Рожкова Д.Г., Солодкевич Ю.М.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Копосовой О.Ф.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-9794/2011) открытого акционерного общества «Омскэнергосбыт» на решение Арбитражного суда Омской области от 27 октября 2011 года по делу № А46-10263/2011 (судья Биер Е.Б.), принятое по иску общества с ограниченной ответственностью «ТСЦ - Дарсиб – Сервис» (ОГРН 1025500982308; ИНН 5504074667; место нахождения: 644024, г. Омск, ул. Декабристов, 45)  к открытому акционерному обществу «Омскэнергосбыт» (ОГРН 1055504094766; ИНН 5503091518; место нахождения: 644010, г. Омск, ул. М.Жукова, 74/2), при участии третьего лица: Муниципального унитарного производстенно-эксплуатационного предприятия «Омскэлектро», о взыскании 83 698 руб. 22 коп.,

при участии в судебном заседании: 

от ОАО «Омскэнергосбыт» -  представителей Харитоновой А.Г. по доверенности № 28-08/28 от 10.01.2012 сроком действия до 31.12.2012 (личность удостоверена паспортом гражданина РФ); Болтовского И.В. по доверенности № 28-08/128 от 06.02.2012 сроком действия 1 год (личность удостоверена паспортом гражданина РФ);

от ООО «ТСЦ - Дарсиб - Сервис» – представителя Герлейн М.В. по доверенности от 12.09.2011 сроком действия 1 год (личность удостоверена паспортом гражданина РФ); директора Ключникова А.С. (личность удостоверена паспортом гражданина РФ);

от МУПЭП  «Омскэлектро» - представителя Сахарчук Т.В. по доверенности № 138 юр от 22.11.2011 сроком действия 1 год (личность удостоверена паспортом гражданина РФ),

установил:

общество с ограниченной ответственностью «ТСЦ - Дарсиб – Сервис»  (далее по тексту - ООО «ТСЦ - Дарсиб - Сервис», истец) обратилось в Арбитражный суд Омской области с исковым заявлением к открытому акционерному обществу «Омскэнергосбыт» (далее по тексту – ОАО «Омскэнергосбыт», ответчик) о взыскании неосновательного обогащения в размере 83 698 руб. 22 коп., что составляет плату за безучетное электропотребление.

Исковые требования мотивированы тем, что акт от 07.12.2010, которым зафиксировано нарушение пломбы на корпусе счетчика, составлен без его участия, при этом описание состояния пломбы актом не зафиксировано, в свою очередь, отслоение клеевого основания пломбы не исключено в результате воздействия внешних факторов – перепадов температуры, влажности, недостатков клеевого слоя и т.д.

Истец полагает, что при отсутствии в акте описания состояния пломбы невозможно считать установленным факт механического воздействия на пломбу, при этом истец поясняет, что спорный электросчетчик не находится в помещениях ООО «ТСЦ-Дарсиб- Сервис», а установлен в соседнем здании по ул. Карбышева, 42. Кроме того, по мнению истца, ответчик при выявлении отслоения ленты-пломбы обязан был выполнить условия пункта 5.2.2. договора и произвести надлежащую пломбировку приборов учета, отсутствие данных действия истец расценивает как злоупотребление ответчиком правом на получение платы за неучтенное потребление электроэнергии (статья 10 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее по тексту – ГК РФ)).

Определением Арбитражного суда Омской области от 29.09.2011 по делу № А46-10263/2011 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Муниципальное унитарное производстенно-эксплуатационное предприятие «Омскэлектро» (далее по тексту – МУПЭП  «Омскэлектро», третье лицо).

Решением Арбитражного суда Омской области от 27.10.2011 по делу № А46-10263/2011 исковые требования ООО «ТСЦ - Дарсиб - Сервис» удовлетворены. С ответчика в пользу истца взыскано неосновательное обогащение в размере 83 698 руб. 22 коп., а также расходы по оплате государственной пошлины в сумме 3 347 руб. 93 коп.

Не согласившись с принятым судебным актом, ОАО «Омскэнергосбыт» обратилось с апелляционной жалобой, дополнительными пояснениями к ней, в которых просит отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт, которым в удовлетворении требований истца отказать.

В обоснование апелляционной жалобы ответчик указывает, что вывод суда первой инстанции о необоснованности расчета потребленной электроэнергии, основанного на актах ответчика от 07.12.2010 № 024690, от 02.03.2011 № 033672, является неправомерным и противоречит положениям Правил № 530. Полагает, что обстоятельство того, что при составлении акта от 02.03.2011 № 033672 не указана дата предыдущей контрольной проверки прибора учета истца, не может повлечь недействительность акта технической проверки № 033672 и признания его ненадлежащим доказательством. Ссылается на то, что материалами дела подтверждается, что электросчетчик  типа ЦЭ6828 № 3348038 находится на границе балансовой принадлежности истца, который отвечает за его исправность, в том числе наличие соответствующей на нем пломбы, как в силу закона, так и условий пункта 5.2.3 договора. Указывает, что спорный электросчетчик согласно заключению эксперта не может быть использован для определения израсходованной электроэнергии, так как погрешность измерений превышает допустимое значение. Ссылается на то, что в ходе проверки также были выявлены нарушения целостности пломбы электросчетчика, механические повреждения клемной крышки электросчетчика.

ООО «ТСЦ - Дарсиб - Сервис» в письменном отзыве на апелляционную жалобу ответчика указало на несогласие с его доводами, просило обжалуемое решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения. Из отзыва следует, что, по мнению истца, экспертизой не установлено, что погрешность измерений счетчика связана с внешним вмешательством в работу счетчика, что указывает на отсутствие вины ООО «ТСЦ - Дарсиб - Сервис» в погрешности его показаний.

МУПЭП  «Омскэлектро» письменный отзыв на апелляционную жалобу ответчика не предоставило.

Представитель ОАО «Омскэнергосбыт» в заседании суда апелляционной инстанции поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, дополнительных пояснениях в ней.

Представитель ООО «ТСЦ - Дарсиб - Сервис» высказался согласно доводам, изложенным в отзыве на апелляционную жалобу.

Представитель МУПЭП  «Омскэлектро» пояснил, что считает обжалуемое решение суда первой инстанции незаконным и необоснованным, вынесенным с нарушением норм материального и процессуального права.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, дополнительные пояснения к ней, отзыв истца, заслушав представителей сторон, проверив законность и обоснованность вынесенного судом первой инстанции решения, а также правильность применения норм права, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены или изменения.

Как следует из материалов дела, 25.03.2009 между ОАО «Омская энергосбытовая компания» (гарантирующий поставщик, ГП) (в настоящее время в связи с внесенными изменениями в учредительные документы ОАО «Омскэнергосбыт») и ООО «ТСЦ-Дарсиб-Сервис» (потребитель) подписан договор энергоснабжения № 92-5531 с протоколом согласования разногласий от 23.04.2009.

В соответствии с условиями данного договора, как указывает истец и не отрицает ответчик, осуществляется подача электроэнергии на объект, расположенный по адресу: г. Омск, ул. Красный переулок, 6.

Согласно пункту 5.1 договора расчеты за электроэнергию и мощность производятся по приборам учета, согласованным сторонами в качестве коммерческих. Средства учета электроэнергии и мощности должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений.

В силу пункта 5.2.2 договора при необходимости замены приборов учета электрической энергии потребитель обязан уведомить ГП о дате замены не менее чем за три рабочих дня. С участием представителя ГП составляется акт о замене приборов учета и производится опломбировка устанавливаемых приборов учета. При несоблюдении сроков уведомления или изменения схемы электроснабжения в отсутствие представителя ГП, потребленный объем электроэнергии за период с момента последней проверки приборов учета или схемы электроснабжения предприятия считается безучетным.

Пунктом 5.2.3 договора предусмотрено, что потребитель обязан обеспечить исправное состояние технических средств учета электроэнергии и мощности, находящихся на балансе и обслуживании у потребителя, и сохранность приборов учета, находящихся на территории и в помещении потребителя, принадлежащих сторонним организациям.

В соответствии с пунктом 5.4 договора при нарушении схем и средств учета по вине потребителя (срыв пломб, превышение межповерочного интервала средств учета,

механические повреждения, изменение схем подключения, безучетное электропотребление или факт хищения электроэнергии) ГП имеет право производить расчеты за потребленную электрическую энергию, исходя их величины разрешенной

мощности или установленной мощности токоприемников потребителя с учетом числа часов их работы в сутки (но не менее 12 часов), с даты предыдущей контрольной проверки технического состояния приборов учета потребителя.

Из материалов дела следует, что в результате проверки состояния приборов учета потребителя ООО «ТСЦ-Дарсиб-Сервис», оформленной актом от 07.12.2010 № 024690, установлено нарушение пломбы на корпусе счетчика ЦЭ6828 в связи с чем потребителю в акте предложено опломбировать корпус счетчика в срок до 17.12.2010.

Согласно акту технической проверки от 02.03.2011 № 033672 пломба, установленная ранее на клемную крышку и корпус электросчетчика ЦЭ6828, имеет следы вскрытия, клемная крышка имеет механические повреждения. После калибровки электросчетчика выявлена погрешность -12,5% в связи с чем потребителю предписано заменить электросчетчик на госповеренный, а снятый электросчетчик представить на контроль программирования и экспертизу в ФГУ «Омский ЦСМ» либо в цех по ремонту электросчетчиков в МУПЭП «Омскэлектро».

По результатам исследования (экспертизы) электросчетчика ЦЭ6828 ФГУ «Омский центр стандартизации, метрологии и сертификации» установлено, что погрешность измерений счетчика превышает допустимое значение и составляет -11,8% в связи с чем счетчик не может быть использован для определения израсходованной электроэнергии.

По результатам внешнего осмотра установлено не соответствие требованиям ГОСТа 8.584-2004, т.к. на крышке клемной коробки в месте крепления винта справа спилено ушко, при вскрытии счетчика в результате визуального осмотра вмешательства в измерительную схему счетчика не обнаружено.

Актом технической проверки от 05.03.2011 № 033704 зафиксирован факт установки нового электросчетчика на объекте потребителя.

30.06.2011 ОАО «Омскэнергосбыт» предъявило к оплате ООО «ТСЦ- Дарсиб-Сервис» счет-фактуру за июнь 2011 года на сумму 164 003 руб. 28 коп., оплата которой произведена со стороны истца в полном объеме, что подтверждается платежными поручениями от 08.06.2011, 23.06.2011, 28.07.2011, 02.08.2011.

Из ответа, адресованного ОАО «Омскэнергосбыт» руководителю ООО «ТСЦ- Дарсиб-Серовис» от 11.08.2011 исх. № 02/3116 следует, что в сумму оплаты за июнь 2011 года кроме стоимости текущего электропотребления включено дополнительное начисление на сумму 83 698 руб. 22 коп. в связи с нарушением пломбы на электросчетчике, что зафиксировано в акте от 02.03.2011. Расчет безучетного потребления электроэнергии произведен с 07.12.2010 по 02.03.2011 по установленной мощности, исходя из количества часов работы в сутки 24 часа.

Полагая действия ответчика по взиманию платы за безучетное потребление электроэнергии незаконными, истец обратился в суд с настоящим иском о взыскании

неосновательного обогащения в размере 83 698 руб. 22 коп.

            Удовлетворение судом первой инстанции исковых требований послужило поводом для обращения ОАО «Омскэнергосбыт» с апелляционной жалобой, при рассмотрении которой суд апелляционной инстанции учел следующее.

Согласно статье 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

При этом в силу статьи 543 ГК РФ абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

В соответствии с пунктом 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 № 6, потребитель обязан обеспечивать содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями настоящих Правил, правил безопасности и других нормативно-технических документов. Установка и эксплуатация средств измерений и учета электрической энергии осуществляется в соответствии с требованиями правил устройства электроустановок и инструкций заводов-изготовителей (пункт 2.11.4 Правил).

Пунктом 2.11.17 вышеназванных Правил предусмотрено, что потребитель несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета установленным требованиям. Нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электрической энергии. Обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию.

В силу пунктов 1, 4 статьи 421 ГК РФ стороны свободны в заключении договора, условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

Как уже отмечено выше, в пункте 5.4 договора энергоснабжения от 25.03.2009 № 92-5531 стороны согласовали,