Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 12.02.2012 по делу n А46-10263/2011. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

что при нарушении схем и средств учета по вине потребителя (срыв пломб, превышение межповерочного интервала средств учета, механические повреждения, изменение схем подключения, безучетное электропотребление или факт хищения электроэнергии) гарантирующий поставщик имеет право производить расчеты за потребленную электрическую энергию, исходя из величины разрешенной договорной мощности или установленной мощности токоприемников потребителя с учетом числа часов работы в сутки (но не менее 12 часов), с даты предыдущей контрольной проверки технического состояния приборов учета потребителя.

В силу статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Суд апелляционной инстанции, соглашаясь с изложенными в обжалуемом решении выводами, считает, что факт нарушения пломбы на расчетном счетчике непосредственно истцом, явившийся основанием для перерасчета потребленной в спорный период энергии, ответчиком не доказан.

Договор энергоснабжения является публичным договором, в силу чего к нему применимы правила, предусмотренные статьей 426 ГК РФ, согласно пунктам 4, 5 которой в случаях, предусмотренных законом, Правительство Российской Федерации может издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (типовые договоры, положения и т.п.).

Пунктом 79 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 № 530, определено, что при выявлении случаев потребления электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии) и настоящими Правилами порядка учета электрической энергии со стороны покупателя, выразившимся во вмешательстве в работу соответствующего прибора учета или несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета, обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на покупателя, а также в иных действиях покупателя, приведших к искажению данных о фактическом объеме потребления электрической энергии (далее - безучетное потребление электрической энергии), гарантирующий поставщик вправе приостановить исполнение обязательств по договору с покупателем в порядке, установленном разделом XIII настоящих Правил.

Таким образом, Правила определяют понятие безучетного потребления, как случаи потребления электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения и настоящими Правилами порядка учета электрической энергии со стороны покупателя, которые привели к искажению данных о фактическом объеме потребления электрической энергии.

Из материалов дела следует, что основанием для перерасчета потребленной истцом электрической энергии явилось выявление гарантирующим поставщиком факта нарушения пломбы в корпусе счетчика ЦЭ6828.

Между тем, как указано выше из акта исследования (экспертизы) электросчетчика от 05.03.2011 № 38-5.5/241, следует, что при проверке счетчика на поверочной установке установлено, что погрешность измерений счетчика превышает допустимое значение и составляет 11,8%. В результате визуального осмотра вмешательства в измерительную схему счетчика не обнаружено.

Суд апелляционной инстанции принимает во внимание, что в акте № 024690 осмотра спорного прибора учета, составленном инспектором ОАО «Омскэнергосбыт» 07.12.2010, указано, что пломба на корпусе счетчика нарушена. В названном акте ООО «ТСЦ- Дарсиб-Серовис» предложено по согласованию с лабораторией опломбировать корпус счетчика в срок до 17.12.2010.

Пунктом 2.11.16. Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Минэнерго РФ от 13.01.2003 № 6, предусмотрено, что замену и поверку расчетных счетчиков, по которым производится расчет между энергоснабжающими организациями и потребителями, осуществляет собственник приборов учета по согласованию с энергоснабжающей организацией. При этом время безучетного потребления электроэнергии и средняя потребляемая мощность должны фиксироваться двусторонним актом.

В соответствии с пунктом 152 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, на основании которого осуществляются расчеты за потребленную таким образом электрическую энергию. В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные о потребителе или лице, осуществляющем бездоговорное потребление электрической энергии, способе и месте осуществления выявленного нарушения, описание приборов учета на момент составления акта, дата предыдущей проверки, объяснения потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, по выявленному факту и его претензии к составленному акту (в случае их наличия).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представитель. Отказ потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представителя от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а равно отказ от присутствия при его составлении отражается с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии или в отдельном акте, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц и подписанном этими лицами.

Согласно пункту 153 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии расчет объема безучетного потребления электрической энергии или бездоговорного потребления электрической энергии осуществляется в течение 3 рабочих дней на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии), а также на основании документов, представленных потребителем или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии.

Согласно пункту 156 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии стоимость выявленного объема безучетного потребления электрической энергии взыскивается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой организацией) с потребителя по договору энергоснабжения (договору купли-продажи (поставки) электрической энергии) на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Анализ вышеназванных положений Правил функционирования розничных рынков электрической энергии и Правил технической эксплуатации электроустановок позволяет суду сделать вывод о том, что при составлении акта о безучетном потреблении электроэнергии присутствие потребителя или его представителя является обязательным, так как потребителю законом гарантировано представлять свои возражения относительно выявленных нарушений порядка учета потребленной электроэнергии, с учетом которых производится расчет безучетного потребления этой электроэнергии.

В пункте 5.2.1., 10.4. договора энергоснабжения стороны установили, что ответственным уполномоченным лицом за предоставление показаний приборов учета электроэнергии и для постоянной связи с ответчиком и согласования с ним различных вопросов, связанных с электроснабжением, потребитель определил Шишкина Александра Леонидовича с указанием его телефонов.

Вместе с тем, судом апелляционной инстанции установлено, что 07.12.2010 проверка проводилась без вызова Шишкина А.Л.

Кроме того, материалы дела не содержат доказательств направления акта № 024690 осмотра от 07.12.2010 в адрес ООО «ТСЦ- Дарсиб-Серовис».

Представленный в материалы дела акт от 02.03.2011 не соответствует критериям, установленным пунктом 152 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии, поскольку данный акт не содержит предусмотренные данным пунктом графы о дате предыдущей проверки прибора учета электроэнергии.

Отсутствие в названии актов ссылки о безучетном потреблении электроэнергии

также не позволяет отнести их к актам безучетного потребления электроэнергии, только на основании которых в силу пункта 156 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии взыскивается стоимость выявленного объема безучетного потребления электрической энергии.

Содержание данных актов прямо свидетельствует о проведении обследования приборов учета, а не о фиксации факта безучетного потребления электроэнергии.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции, что расчет потребленной электроэнергии, основанный на актах ответчика от 07.12.2010 № 024690, от 02.03.2011 № 033672, является необоснованным.

Доказательства наличия задолженности потребителя по оплате электроэнергии по договору энергоснабжения № 92-5531 от 25.03.2009 гарантирующим поставщиком не представлены.

Суд апелляционной инстанции отмечает, что доказательства значительного изменения, без учета сезонных факторов, объемов потребляемой истцом электроэнергии с момента заключения спорного договора до момента проведения последней проверки 02.03.2011 и после замены неисправного счетчика, в материалах дела отсутствуют.

Таким образом, утверждение ответчика о несанкционированном вмешательстве в работу прибора учета и искажении данных о фактическом объеме потребления электрической энергии не нашло подтверждения имеющимися в материалах дела документами.

При изложенных обстоятельствах, соглашаясь с изложенными в решении выводами, суд апелляционной инстанции считает, что доказательств нарушения абонентом схем и средств учета или их повреждение в ходе судебного разбирательства не доказано.

Следовательно, суд первой инстанции пришел к правильному выводу об отсутствии оснований для применения к истцу расчета за потребленную электрическую энергию, предусмотренного пунктом 5.4 договора энергоснабжения № 92-5531 от 25.03.2009.

В соответствии с частью 1 статьи 1102 ГК РФ лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение) за исключением случаев, предусмотренных статьей 1109 Кодекса. Данное правило применяется и к требованиям одной стороны в обязательстве к другой о возврате исполненного в связи с этим обязательством (часть 3 статьи 1103 Кодекса).

Таким образом, поскольку истец переплатил ответчику 83 698 руб. 22 коп., что подтверждается материалами дела, на стороне ОАО «Омскэнергосбыт» имело место неосновательное обогащение, в связи с чем арбитражный суд правомерно на основании статей 1102, 1103 ГК РФ удовлетворил заявленные исковые требования.

Ответчиком не представлено в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции, доводы ОАО «Омскэнергосбыт», изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены решения суда первой инстанции.

Принятое по делу решение суда подлежит оставлению без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения.

Расходы по оплате государственной пошлины по апелляционной жалобе по правилам статьи 110 АПК РФ относятся на подателя жалобы.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьями 270-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Омской области от 27 октября 2011 года по делу № А46-10263/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Е.Н. Кудрина

Судьи

Д.Г. Рожков

Ю.М. Солодкевич